Právní posouzení darování podílu v s.r.o. a změny společenské smlouvy v rámci rodinné firmy

Darování obchodního podílu v rodinné s.r.o. se jeví jako přímočaré řešení předání majetku, v praxi však skrývá řadu právních a daňových úskalí. Chyby mohou vést k neplatnosti smlouvy, doměření daně nebo zbytečným konfliktům. Provedeme vás náležitostmi převodu, změnami společenské smlouvy i riziky, aby vaše rozhodnutí zůstalo právně nezpochybnitelné.

Rychlé shrnutí

• Podíl v s.r.o. se převádí písemnou smlouvou o převodu podílu a řídí se specifickými ustanoveními zákona o obchodních korporacích (ZOK).
• Smlouva o převodu podílu musí mít písemnou formu a podpisy obou stran musí být úředně ověřeny. Bez toho je smlouva absolutně neplatná a k převodu nedojde.
• Pokud je podíl součástí společného jmění manželů (SJM), je nezbytný souhlas druhého manžela, jinak může být převod neplatný.
• Často je nutné předem získat souhlas valné hromady, zejména při převodu na osobu, která dosud není společníkem.
• Při překročení hodnoty daru 5 000 000 Kč vzniká povinnost podat oznámení finančnímu úřadu, i když je darování v rodině od daně osvobozeno.

Proč je darování podílu v s.r.o. právně složitější než běžné darování

Když se majitelé rodinných firem rozhodují předat podíl v s.r.o. svým dětem nebo jiným blízkým, často se domnívají, že postačí jednoduchá darovací smlouva. Realita je však složitější. Obchodní podíl představuje účast společníka v obchodní korporaci a práva a povinnosti z této účasti plynoucí.

Zákon o obchodních korporacích proto stanoví pro jeho převod přísnější formální požadavky než občanský zákoník pro darování běžné movité věci. V mnoha případech, které právníci z ARROWS advokátní kanceláře řeší, si klienti připraví smlouvu sami, avšak opomenou zákonné náležitosti. Výsledkem je neúčinnost převodu, což se často zjistí až po letech při zápisu změn do obchodního rejstříku.

Základní právní rámec: Jak správně převést podíl

Z právního hlediska se darování podílu realizuje prostřednictvím smlouvy o převodu podílu podle § 207 a násl. zákona o obchodních korporacích, ve které je sjednáno, že převod je bezúplatný. Nemůžete tedy použít univerzální vzor darovací smlouvy stažený z internetu. Smlouva musí respektovat speciální úpravu korporátního práva.

Pokud by smlouva neměla náležitosti vyžadované zákonem o obchodních korporacích, rejstříkový soud by návrh na zápis změny společníka zamítl. Je nutné dbát na přesné formulace a odkazy na příslušná ustanovení zákona, aby byl převod platný.

Mgr. Petr Valent, LL.M.

advokát, partner

• valent@arws.cz

Mgr. Pavel Čech

advokát

• pavel.cech@arws.cz

Forma smlouvy a ověření podpisů

Zákon o obchodních korporacích (§ 209 odst. 2) vyžaduje, aby smlouva o převodu podílu byla uzavřena písemně a podpisy všech účastníků byly úředně ověřeny.

Bez úředního ověření podpisů (u notáře, na Czech POINTu nebo advokátem) je smlouva neplatná a v praxi se často stává, že rodiny smlouvu podepíší doma bez právních účinků.

Důležitý je také okamžik účinnosti. Převod podílu je vůči společnosti účinný okamžikem doručení účinné smlouvy o převodu s úředně ověřenými podpisy společnosti (jednateli). Teprve poté může nový společník vykonávat svá práva.

Obsahové náležitosti smlouvy: Co nesmí chybět

Aby byla smlouva určitá a platná, musí obsahovat identifikaci stran (jméno, příjmení, datum narození/rodné číslo a bydliště převodce i nabyvatele) a specifikaci společnosti (název, IČO a sídlo). Dále je nutná přesná specifikace podílu.

Nestačí napsat pouze „můj podíl“. Je nutné uvést výši podílu (zpravidla zlomkem či procentem) a výši vkladu, který podílu odpovídá (např. „podíl o velikosti 30 %, jemuž odpovídá vklad do základního kapitálu ve výši 60 000 Kč“). Pokud má společnost vydány kmenové listy, je třeba s nimi naložit v souladu se zákonem.

Určení bezúplatnosti

Pro daňové účely i pro vyloučení budoucích sporů musí být ve smlouvě výslovně uvedeno, že převod se sjednává jako bezúplatný. Pokud by toto ustanovení chybělo, mohlo by dojít k výkladovým sporům, zda se nejednalo o kupní smlouvu, kde cena nebyla sjednána.

Formulace může znít: „Smluvní strany sjednávají, že převod podílu je bezúplatný a nabyvatel se nezavazuje k žádnému protiplnění.“ Tím se předejde pochybnostem o povaze transakce.

Souhlas manžela/manželky (SJM)

Pokud je převodce ženatý/vdaná a obchodní podíl spadá do společného jmění manželů (SJM), je k darování podílu nezbytný souhlas druhého manžela.

I když zákon přímo nevyžaduje, aby byl tento souhlas součástí textu smlouvy o převodu, z hlediska právní jistoty je nanejvýš vhodné, aby manžel/ka svůj souhlas na smlouvu připojil/a. Bez tohoto souhlasu se druhý manžel může dovolat relativní neplatnosti převodu.

Procesní kroky: Jak prakticky postupovat

Před podpisem smlouvy je nutné nahlédnout do společenské smlouvy dané s.r.o. a do zákona. Při převodu na jiného společníka zpravidla není souhlas valné hromady nutný, pokud společenská smlouva neurčuje jinak. Při převodu na třetí osobu (§ 208 ZOK) je však souhlas valné hromady obvykle vyžadován.

1. Převod na jiného společníka: Podle zákona bez souhlasu, ledaže společenská smlouva určuje jinak.
2. Převod na třetí osobu: Podle zákona je nutný souhlas valné hromady, pokud společenská smlouva neurčuje jinak.

Pokud je souhlas vyžadován a nebyl udělen, převod nenastane (smlouva nenabude účinnosti). Proto je často prvním krokem svolání valné hromady, která převod schválí, aby byl celý proces právně perfektní.

Změna společenské smlouvy

Samotná změna osoby společníka nevyžaduje změnu textu společenské smlouvy formou notářského zápisu – to se děje automaticky na základě smlouvy o převodu.

Ke změně společenské smlouvy (u notáře) je však nutné přistoupit, pokud v souvislosti s příchodem nové generace chcete upravit pravidla fungování firmy, například:

• změnit počet jednatelů,
• omezit nebo rozšířit jednatelská oprávnění,
• vytvořit různé druhy podílů (např. podíly bez hlasovacích práv pro neaktivní členy rodiny),
• upravit dědická práva k podílům.

O změně obsahu společenské smlouvy rozhoduje valná hromada, a to zpravidla dvoutřetinovou většinou hlasů všech společníků. Rozhodnutí se osvědčuje notářským zápisem.

Daňové a finanční implikace

Podle § 10 odst. 3 písm. c) zákona o daních z příjmů (ZDP) je bezúplatný příjem (dar) osvobozen od daně, pokud k němu dochází mezi příbuznými v linii přímé i vedlejší nebo manžely.

V rámci běžného předávání rodinné firmy z rodičů na děti je tedy převod daňově neutrální a daň z příjmů se neplatí. Osvobození se vztahuje i na osoby žijící ve společné domácnosti nejméně jeden rok před darováním.

Oznamovací povinnost vůči správci daně

Pozor na jednu administrativní povinnost. Pokud hodnota darovaného podílu přesáhne 5 000 000 Kč, má obdarovaný povinnost podat finančnímu úřadu oznámení o osvobozených příjmech.

Tato povinnost platí i v případě, že je příjem zcela osvobozen od daně. Za nepodání tohoto oznámení hrozí pokuta ve výši 0,1 % (případně vyšší) z částky neoznámeného příjmu, což u mnohamilionových podílů mohou být desítky tisíc korun.

Ocenění podílu

Pro účely oznámení osvobozeného příjmu (zda byl překročen limit 5 mil. Kč) není striktně vyžadován znalecký posudek, ale poplatník musí být schopen hodnotu věrohodně doložit. Postačí například odborný odhad vycházející z vlastního kapitálu společnosti.

Pokud existuje riziko, že se hodnota pohybuje kolem hranice 5 milionů, doporučujeme nechat si zpracovat alespoň zjednodušené ocenění nebo znalecký posudek. Předejdete tak výzvě k odstranění pochybností ze strany finančního úřadu.

Tabulka rizik a řešení

Časté praktické chyby

Častou chybou není ani tak právní vada, jako spíše odlišná očekávání a selhání v mezigenerační komunikaci. Rodiče často očekávají, že si i po darování podílu zachovají vliv, zatímco děti očekávají plnou autonomii. Právní řešení existuje, například rozdělením podílů na ty s hlasovacím právem a bez něj.

Doporučujeme před samotným převodem uzavřít tzv. rodinnou ústavu nebo dohodu společníků (SHA), kde si pravidla jasně nastavíte. Tímto krokem předejdete budoucím nedorozuměním, která by mohla ohrozit chod firmy.

Chybějící kontrola právního stavu podílu

Nabyvatel by si měl ověřit, zda podíl není zastaven (např. bance), zda na něj není vydán exekuční příkaz, nebo zda není postižen jiným omezením převoditelnosti. Prohlášení převodce ve smlouvě o tom, že podíl je právně volný, je standardem, který by neměl chybět.

Chyby v údajích pro obchodní rejstřík

Rejstříkové soudy jsou formalistické a jakákoliv chyba v údajích vede k problémům. Překlep v rodném čísle, v IČO nebo v názvu společnosti v návrhu na zápis vede k výzvě k opravě nebo k odmítnutí návrhu. To celý proces zdržuje o týdny.

Postup krok za krokem s ARROWS

1. Analýza: Posoudíme vaši společenskou smlouvu a zjistíme, zda je nutný souhlas valné hromady a zda podíl spadá do SJM.
2. Příprava dokumentace: Sepíšeme smlouvu o převodu podílu, návrh usnesení valné hromady a případná čestná prohlášení.
3. Podpis a ověření: Zajistíme podpisy s úředním ověřením.
4. Doručení a účinnost: Zajistíme doručení smlouvy společnosti, čímž nastává účinnost převodu.
5. Zápis do rejstříku: Podáme návrh na zápis změny společníka do obchodního rejstříku.
6. Daňové poradenství: Upozorníme na oznamovací povinnost, pokud se na vás vztahuje.

FAQ – Nejčastější právní dotazy k darování podílu

1. Mohu darovat podíl v s.r.o. bez daně z příjmů?
Ano, darování mezi blízkými příbuznými (rodiče, děti, sourozenci, manželé) je od daně z příjmů fyzických osob osvobozeno. Pokud hodnota daru přesahuje 5 000 000 Kč, musíte podat oznámení finančnímu úřadu, jinak hrozí sankce.

2. Je nutné měnit společenskou smlouvu u notáře při každém převodu?
Ne. Pokud se nemění obsah společenské smlouvy (např. počet jednatelů, sídlo, pravidla pro podíly), ale pouze osoba společníka, notářský zápis o změně společenské smlouvy není nutný. Postačí smlouva o převodu podílu a následný zápis do rejstříku.

3. Musím mít znalecký posudek?
Pro platnost převodní smlouvy není znalecký posudek zákonem vyžadován. Může být však nutný pro účely daňového řízení k prokázání hodnoty daru (kvůli limitu 5 mil. Kč) nebo v případě sporů o hodnotu vypořádacího podílu.

4. Jak dlouho trvá zápis do obchodního rejstříku?
Zákonná lhůta pro provedení zápisu soudem je 5 pracovních dnů od podání bezvadného návrhu. Pokud zápis provádí přímo notář (tzv. přímý zápis), může být změna zapsána prakticky okamžitě po splnění všech podmínek.

“Upozornění: Informace obsažené v tomto článku mají pouze obecný informativní charakter a slouží k základní orientaci v problematice. Ačkoliv dbáme na maximální přesnost obsahu, právní předpisy a jejich výklad se v čase vyvíjejí. Pro ověření aktuálního znění předpisů a jejich aplikace na vaši konkrétní situaci je proto nezbytné kontaktovat přímo ARROWS advokátní kancelář (office@arws.cz). Neneseme žádnou odpovědnost za případné škody či komplikace vzniklé samostatným užitím informací z tohoto článku bez naší předchozí individuální právní konzultace a odborného posouzení. Každý případ vyžaduje řešení na míru, proto nás neváhejte oslovit.”