Smluvní pokuty ve veřejných zakázkách: Jak se bránit nárokům správce konsorcia a nastavit férové smluvní vztahy

Skrytá rizika konsorcií ve veřejných zakázkách: Kdo skutečně odpovídá za chyby?

Zde se skrývá zásadní problém – solidární odpovědnost. Tento princip znamená, že zadavatel může požadovat splnění celé povinnosti, včetně úhrady stoprocentní výše smluvní pokuty, po kterémkoliv členovi konsorcia. Nerozhoduje přitom, který člen pochybení reálně zavinil a jaký byl jeho podíl na zakázce.

Představte si, že jste součástí tříčlenného konsorcia na stavbu dálničního úseku. Váš podíl je 20 % a plníte jej bezchybně. Partner odpovědný za 60 % projektu se však dostane do prodlení. Zadavatel uplatní smluvní pokutu v řádu desítek milionů korun. Protože je váš partner v insolvenci, zadavatel se obrací přímo na vás a požaduje celou částku. Tento scénář bohužel není teoretický, ale vychází z praxe potvrzené judikaturou Nejvyššího správního soudu, který konstatoval, že při neplnění jednoho člena může být sankcionováno celé sdružení.

V prostředí veřejných zakázek je toto riziko navíc dramaticky vyšší než v běžných obchodních vztazích. Zatímco v soukromém sektoru je možné o prominutí či snížení pokuty obchodně vyjednávat, veřejný zadavatel je vázán zásadou péče řádného hospodáře a zákonem o zadávání veřejných zakázek (ZZVZ). Podle § 222 ZZVZ je odpuštění smluvní pokuty považováno za nepřípustnou podstatnou změnu závazku, která by mohla ovlivnit původní okruh dodavatelů. Pro členy konsorcia tak neexistuje snadné řešení a jsou plně vystaveni dopadům pochybení svých partnerů.

Anatomie smluvní pokuty: Nástroj motivace i hrozba

Smluvní pokuta, definovaná v § 2048 občanského zákoníku, slouží jako efektivní nástroj k utvrzení smluvních povinností. Plní několik funkcí: preventivní (motivuje k řádnému plnění), sankční (trestá porušení) a uhrazovací, kdy funguje jako paušalizovaná náhrada škody. Zásadní je, že nárok na ni vzniká samotným porušením povinnosti, bez ohledu na to, zda věřiteli reálně vznikla nějaká škoda.

Pro platné sjednání smluvní pokuty je nezbytné přesně vymezit utvrzovanou povinnost a určit výši pokuty nebo alespoň způsob jejího výpočtu.  Přestože zákon nevyžaduje písemnou formu, pro právní jistotu je naprosto klíčová. Pokud není ve smlouvě ujednáno jinak, zaplacením smluvní pokuty není dotčen nárok věřitele na náhradu škody, která pokutu přesahuje.

Jak již bylo zmíněno, veřejný zadavatel nemůže smluvní pokutu libovolně prominout. Je vázán povinností péče řádného hospodáře a zákony upravujícími nakládání s veřejným majetkem. Judikatura Nejvyššího správního soudu navíc naznačuje, že i příliš pozdní uplatnění smluvní pokuty může být považováno za nepřípustné zvýhodnění dodavatele a podstatnou změnu závazku.

Vaše obrana proti nepřiměřeným nárokům: Moderní strategie a judikatura

Pokud již čelíte nároku na zaplacení smluvní pokuty, existuje několik obranných strategií. Mezi ty klasické patří námitka neurčitosti smluvního ujednání, prodlení na straně zadavatele nebo rozpor s dobrými mravy. Zásadní posun do této oblasti však vnesl přelomový rozsudek velkého senátu Nejvyššího soudu sp. zn. 31 Cdo 2273/2022.

Toto rozhodnutí zavedlo nový, spravedlivější přístup k posuzování přiměřenosti smluvních pokut, známý jako „tříkrokový test“, který dává dlužníkům mnohem širší prostor pro obranu.

Obraťte se na naše odborníky:

Tříkrokový test Nejvyššího soudu v praxi

1. Zjištění funkce smluvní pokuty: Soud nejprve zkoumá, jaký byl skutečný účel sjednané pokuty. Měla plnit primárně funkci preventivní, sankční, nebo měla paušálně nahradit případnou škodu (kompenzační funkce)?
2. Posouzení (ne)přiměřenosti konkrétního nároku: Soud již nehodnotí jen samotné ujednání ve smlouvě, ale posuzuje přiměřenost konkrétního vzniklého nároku. Zohledňuje přitom veškeré okolnosti – nejen ty známé v době podpisu smlouvy, ale i ty, které nastaly při porušení povinnosti a po něm. Klíčové je, jaký byl reálný dopad porušení na chráněné zájmy zadavatele.
3. Snížení (moderace) smluvní pokuty: Teprve pokud soud shledá nárok na smluvní pokutu v dané situaci za nepřiměřený, přistoupí k jejímu snížení na spravedlivou výši. Limitem pro snížení je výše škody, která zadavateli do doby rozhodnutí soudu reálně vznikla.

Tento nový přístup soudů umožňuje efektivní obranu založenou na prokázání, že reálný dopad pochybení (často jiného člena konsorcia) na zadavatele byl minimální nebo žádný. To však vyžaduje precizní právní analýzu a dokazování, což je přesně služba, kterou v ARROWS denně poskytujeme našim klientům z řad největších českých společností.

Klíč k ochraně: Neprůstřelná konsorciální smlouva

Nejlepším lékem je prevence. Zatímco solidární odpovědnost vůči zadavateli nelze vyloučit, kvalitní konsorciální smlouva (právně správně smlouva o společnosti) je jediným nástrojem, jak interně přenést riziko na skutečného viníka. Bez detailní smluvní úpravy se regresní nárok vůči partnerovi, který pochybil, prokazuje velmi obtížně.

Co nesmí chybět ve vaší konsorciální smlouvě?

• Vedoucí společník: Přesné vymezení role, pravomocí a odpovědnosti člena, který bude jménem konsorcia komunikovat se zadavatelem.
• Rozdělení úkolů a odpovědnosti: Detailní a jednoznačné rozdělení plnění veřejné zakázky mezi jednotlivé členy.
• Interní odpovědnost za pokuty: Klíčové ujednání, které stanoví, že člen, který zaviní porušení povinnosti vedoucí ke smluvní pokutě ze strany zadavatele, je povinen tuto pokutu uhradit ostatním členům, kteří ji za něj zaplatili.
• Regresní nárok: Smluvní zakotvení práva člena, který plnil za jiného, požadovat po viníkovi plnou náhradu.
• Řešení sporů: Jasný mechanismus pro řešení interních sporů, ať už mediací, nebo určením příslušnosti soudu či rozhodce.

V případě projektů se zahraničními partnery je navíc klíčové správně nastavit volbu rozhodného práva a fóra pro řešení sporů. Díky naší deset let budované mezinárodní síti ARROWS International zajišťujeme právní jistotu i v komplexních přeshraničních projektech, které řešíme prakticky denně. Správné nastavení smluvních vztahů je základem úspěchu, a to nejen v oblasti veřejných zakázek, ale i v oblasti Korporátního práva a M&A. Více o této službě najdete na našem webu.

Jak ARROWS zajišťuje vaše bezpečí v projektech veřejných zakázek

V ARROWS rozumíme komplexitě veřejných zakázek a rizikům spojeným s účastí v konsorciu. Naše zkušenosti z dlouhodobé spolupráce s více než 150 akciovými společnostmi a 250 společnostmi s ručením omezeným nám umožňují poskytovat rychlá a vysoce kvalitní řešení.

Nároky ze strany zadavatele a jejich řešení

Interní spory a regresní nároky v konsorciu

Solidární odpovědnost je reálné riziko, ale lze se proti němu bránit a efektivně mu předcházet. Proaktivní právní přístup a kvalitní smluvní dokumentace nejsou náklad, ale investice do ochrany vašeho zisku a reputace.

Nečekejte, až problém nastane. Ať už řešíte aktuální spor, nebo připravujete nový projekt, obraťte se na nás. Náš tým v ARROWS je připraven posoudit vaši situaci a navrhnout řešení na míru. Kontaktujte nás pro nezávaznou konzultaci na konzultace@arws.cz.