Smluvní pokuty ve veřejných zakázkách: Jak se bránit nárokům správce konsorcia a nastavit férové smluvní vztahy

Účastníte se jako člen konsorcia veřejných zakázek a obáváte se rizika likvidačních smluvních pokut za pochybení partnera? V tomto článku naleznete konkrétní obranné strategie proti již uplatněným nárokům a především preventivní kroky pro správné nastavení smluvních vztahů. Vysvětlíme vám klíčové pojmy jako solidární odpovědnost, nepřiměřená smluvní pokuta a rozebereme přelomovou judikaturu Nejvyššího soudu, která mění pravidla hry. Získáte tak praktické odpovědi, které ochrání vaše podnikání.

Potřebujete s tématem poradit? Obraťte se na advokátní kancelář ARROWS na e-mail office@arws.cz nebo telefon +420 245 007 740. Váš dotaz rád zodpoví "Mgr. Marek Hučík", expert na dané téma.

Skrytá rizika konsorcií ve veřejných zakázkách: Kdo skutečně odpovídá za chyby?

Dodavatelé se často sdružují, aby společně splnili vysoké kvalifikační požadavky na rozsáhlé veřejné zakázky, které by samostatně nezvládli. Z právního hlediska takové konsorcium (sdružení) typicky nemá vlastní právní subjektivitu. Jedná se o společnost podle § 2716 a násl. občanského zákoníku, kde veškerá práva a povinnosti nesou přímo jednotliví členové.

Zde se skrývá zásadní problém – solidární odpovědnost. Tento princip znamená, že zadavatel může požadovat splnění celé povinnosti, včetně úhrady stoprocentní výše smluvní pokuty, po kterémkoliv členovi konsorcia. Nerozhoduje přitom, který člen pochybení reálně zavinil a jaký byl jeho podíl na zakázce.

Představte si, že jste součástí tříčlenného konsorcia na stavbu dálničního úseku. Váš podíl je 20 % a plníte jej bezchybně. Partner odpovědný za 60 % projektu se však dostane do prodlení. Zadavatel uplatní smluvní pokutu v řádu desítek milionů korun. Protože je váš partner v insolvenci, zadavatel se obrací přímo na vás a požaduje celou částku. Tento scénář bohužel není teoretický, ale vychází z praxe potvrzené judikaturou Nejvyššího správního soudu, který konstatoval, že při neplnění jednoho člena může být sankcionováno celé sdružení.

V prostředí veřejných zakázek je toto riziko navíc dramaticky vyšší než v běžných obchodních vztazích. Zatímco v soukromém sektoru je možné o prominutí či snížení pokuty obchodně vyjednávat, veřejný zadavatel je vázán zásadou péče řádného hospodáře a zákonem o zadávání veřejných zakázek (ZZVZ). Podle § 222 ZZVZ je odpuštění smluvní pokuty považováno za nepřípustnou podstatnou změnu závazku, která by mohla ovlivnit původní okruh dodavatelů. Pro členy konsorcia tak neexistuje snadné řešení a jsou plně vystaveni dopadům pochybení svých partnerů.

Anatomie smluvní pokuty: Nástroj motivace i hrozba

Smluvní pokuta, definovaná v § 2048 občanského zákoníku, slouží jako efektivní nástroj k utvrzení smluvních povinností. Plní několik funkcí: preventivní (motivuje k řádnému plnění), sankční (trestá porušení) a uhrazovací, kdy funguje jako paušalizovaná náhrada škody. Zásadní je, že nárok na ni vzniká samotným porušením povinnosti, bez ohledu na to, zda věřiteli reálně vznikla nějaká škoda.

Pro platné sjednání smluvní pokuty je nezbytné přesně vymezit utvrzovanou povinnost a určit výši pokuty nebo alespoň způsob jejího výpočtu.  Přestože zákon nevyžaduje písemnou formu, pro právní jistotu je naprosto klíčová. Pokud není ve smlouvě ujednáno jinak, zaplacením smluvní pokuty není dotčen nárok věřitele na náhradu škody, která pokutu přesahuje.

Jak již bylo zmíněno, veřejný zadavatel nemůže smluvní pokutu libovolně prominout. Je vázán povinností péče řádného hospodáře a zákony upravujícími nakládání s veřejným majetkem. Judikatura Nejvyššího správního soudu navíc naznačuje, že i příliš pozdní uplatnění smluvní pokuty může být považováno za nepřípustné zvýhodnění dodavatele a podstatnou změnu závazku.

Nevíte si s daným tématem rady?

Vaše obrana proti nepřiměřeným nárokům: Moderní strategie a judikatura

Pokud již čelíte nároku na zaplacení smluvní pokuty, existuje několik obranných strategií. Mezi ty klasické patří námitka neurčitosti smluvního ujednání, prodlení na straně zadavatele nebo rozpor s dobrými mravy. Zásadní posun do této oblasti však vnesl přelomový rozsudek velkého senátu Nejvyššího soudu sp. zn. 31 Cdo 2273/2022.

Toto rozhodnutí zavedlo nový, spravedlivější přístup k posuzování přiměřenosti smluvních pokut, známý jako „tříkrokový test“, který dává dlužníkům mnohem širší prostor pro obranu.

Obraťte se na naše odborníky:

Tříkrokový test Nejvyššího soudu v praxi

1. Zjištění funkce smluvní pokuty: Soud nejprve zkoumá, jaký byl skutečný účel sjednané pokuty. Měla plnit primárně funkci preventivní, sankční, nebo měla paušálně nahradit případnou škodu (kompenzační funkce)?
2. Posouzení (ne)přiměřenosti konkrétního nároku: Soud již nehodnotí jen samotné ujednání ve smlouvě, ale posuzuje přiměřenost konkrétního vzniklého nároku. Zohledňuje přitom veškeré okolnosti – nejen ty známé v době podpisu smlouvy, ale i ty, které nastaly při porušení povinnosti a po něm. Klíčové je, jaký byl reálný dopad porušení na chráněné zájmy zadavatele.
3. Snížení (moderace) smluvní pokuty: Teprve pokud soud shledá nárok na smluvní pokutu v dané situaci za nepřiměřený, přistoupí k jejímu snížení na spravedlivou výši. Limitem pro snížení je výše škody, která zadavateli do doby rozhodnutí soudu reálně vznikla.

Tento nový přístup soudů umožňuje efektivní obranu založenou na prokázání, že reálný dopad pochybení (často jiného člena konsorcia) na zadavatele byl minimální nebo žádný. To však vyžaduje precizní právní analýzu a dokazování, což je přesně služba, kterou v ARROWS denně poskytujeme našim klientům z řad největších českých společností.

FAQ – Právní tipy k obraně proti smluvní pokutě

• Může zadavatel požadovat smluvní pokutu, i když mu žádná škoda nevznikla?
  Ano, vznik škody není podmínkou pro uplatnění smluvní pokuty. Nicméně podle nové judikatury Nejvyššího soudu je absence škody významnou okolností, kterou soud zohlední při posuzování přiměřenosti výše pokuty. 
• Co když prodlení způsobily vícepráce nařízené zadavatelem?
  Toto je klíčový obranný argument. Pokud prokážete příčinnou souvislost mezi požadavky zadavatele a prodlením, lze úspěšně zpochybnit oprávněnost smluvní pokuty. Správná dokumentace a komunikace jsou zde zásadní. Potřebujete právní pomoc? Kontaktujte nás na office@arws.cz.

Klíč k ochraně: Neprůstřelná konsorciální smlouva

Nejlepším lékem je prevence. Zatímco solidární odpovědnost vůči zadavateli nelze vyloučit, kvalitní konsorciální smlouva (právně správně smlouva o společnosti) je jediným nástrojem, jak interně přenést riziko na skutečného viníka. Bez detailní smluvní úpravy se regresní nárok vůči partnerovi, který pochybil, prokazuje velmi obtížně.

Co nesmí chybět ve vaší konsorciální smlouvě?

• Vedoucí společník: Přesné vymezení role, pravomocí a odpovědnosti člena, který bude jménem konsorcia komunikovat se zadavatelem.
• Rozdělení úkolů a odpovědnosti: Detailní a jednoznačné rozdělení plnění veřejné zakázky mezi jednotlivé členy.
• Interní odpovědnost za pokuty: Klíčové ujednání, které stanoví, že člen, který zaviní porušení povinnosti vedoucí ke smluvní pokutě ze strany zadavatele, je povinen tuto pokutu uhradit ostatním členům, kteří ji za něj zaplatili.
• Regresní nárok: Smluvní zakotvení práva člena, který plnil za jiného, požadovat po viníkovi plnou náhradu.
• Řešení sporů: Jasný mechanismus pro řešení interních sporů, ať už mediací, nebo určením příslušnosti soudu či rozhodce.

V případě projektů se zahraničními partnery je navíc klíčové správně nastavit volbu rozhodného práva a fóra pro řešení sporů. Díky naší deset let budované mezinárodní síti ARROWS International zajišťujeme právní jistotu i v komplexních přeshraničních projektech, které řešíme prakticky denně. Správné nastavení smluvních vztahů je základem úspěchu, a to nejen v oblasti veřejných zakázek, ale i v oblasti Korporátního práva a M&A. Více o této službě najdete na našem webu.

Nevíte si s daným tématem rady?

Jak ARROWS zajišťuje vaše bezpečí v projektech veřejných zakázek

V ARROWS rozumíme komplexitě veřejných zakázek a rizikům spojeným s účastí v konsorciu. Naše zkušenosti z dlouhodobé spolupráce s více než 150 akciovými společnostmi a 250 společnostmi s ručením omezeným nám umožňují poskytovat rychlá a vysoce kvalitní řešení.

Nároky ze strany zadavatele a jejich řešení

Riziko k řešení a potenciální problémy a sankce	Jak pomáhá ARROWS
Zadavatel uplatňuje vysokou smluvní pokutu za prodlení celého konsorcia, ačkoliv dopad na projekt byl minimální.	Právní analýza oprávněnosti nároku, příprava obranné strategie s využitím aktuální judikatury (tříkrokový test).
Hrozba vyloučení z tendru kvůli formálním chybám v nabídce konsorcia nebo v konsorciální smlouvě.	Revize a příprava kompletní zadávací dokumentace a nabídky tak, aby splňovala veškeré požadavky ZZVZ. Potřebujete připravit bezchybnou nabídku? Kontaktujte nás na office@arws.cz.
Zadavatel odmítá uznat objektivní důvody pro prodloužení termínu plnění (např. vícepráce, nepředvídatelné okolnosti).	Zastupování při jednání se zadavatelem, příprava podkladů pro změnu smlouvy v souladu se ZZVZ. Potřebujete zastoupení při jednání? Spojte se s námi na office@arws.cz.

Interní spory a regresní nároky v konsorciu

Riziko k řešení a potenciální problémy a sankce	Jak pomáhá ARROWS
Partner v konsorciu zavinil prodlení, ale odmítá uhradit smluvní pokutu, kterou jste za něj zaplatili zadavateli.	Vymáhání regresního nároku na základě konsorciální smlouvy, zastupování v soudním či rozhodčím řízení. Potřebujete vymoci náhradu od partnera? Napište na office@arws.cz.
Nejasnosti v konsorciální smlouvě vedou ke sporům o rozdělení prací, nákladů a odpovědnosti za vady.	Příprava nebo revize konsorciální smlouvy s jasným vymezením práv a povinností všech stran, včetně finančních toků a odpovědnostních schémat. Potřebujete připravit smlouvu? Kontaktujte nás na office@arws.cz.
Vedoucí společník (správce) neplní své koordinační povinnosti nebo jedná v rozporu se zájmy ostatních členů.	Právní poradenství a zastupování při řešení sporů s vedoucím společníkem, včetně uplatnění nároků na náhradu škody. Řešíte spor v konsorciu? Naši právníci jsou připraveni vám pomoci – napište na office@arws.cz.

Solidární odpovědnost je reálné riziko, ale lze se proti němu bránit a efektivně mu předcházet. Proaktivní právní přístup a kvalitní smluvní dokumentace nejsou náklad, ale investice do ochrany vašeho zisku a reputace.

Nečekejte, až problém nastane. Ať už řešíte aktuální spor, nebo připravujete nový projekt, obraťte se na nás. Náš tým v ARROWS je připraven posoudit vaši situaci a navrhnout řešení na míru. Kontaktujte nás pro nezávaznou konzultaci na office@arws.cz.

FAQ – Nejčastější právní dotazy k smluvním pokutám v konsorciích

1. Co přesně znamená "solidární odpovědnost" v praxi?
   Znamená to, že všichni členové konsorcia jsou zavázáni společně a nerozdílně. Zadavatel si může vybrat kteréhokoliv z vás a požadovat po něm zaplacení celé smluvní pokuty, i kdyby váš podíl na zakázce byl minimální a pochybení zavinil jiný člen. Pokud řešíte podobný problém, kontaktujte nás na office@arws.cz.
2. Může zadavatel prominout smluvní pokutu, když uzná, že prodlení bylo částečně i jeho vinou?
   Zadavatel nemůže smluvní pokutu jednoduše prominout, protože by se jednalo o podstatnou změnu závazku dle § 222 ZZVZ. Řešením může být uzavření dohody o narovnání, která zohlední míru zavinění obou stran, ale musí být podložena velmi silnými a prokazatelnými argumenty.
3. Naše konsorciální smlouva neřeší, kdo platí pokuty. Jak se postupuje?
   Pokud smlouva interní odpovědnost neupravuje, člen, který pokutu zaplatil, se může domáhat náhrady po skutečném viníkovi (tzv. regresní nárok), ale musí jeho zavinění a výši nároku prokazovat v soudním řízení. Tento proces je bez smluvní úpravy výrazně složitější a nákladnější. Pro okamžité řešení vaší situace nám napište na office@arws.cz.
4. Jak funguje moderace smluvní pokuty soudem? Musím podat speciální žalobu?
   Ne, nemusíte. Námitka nepřiměřenosti smluvní pokuty a návrh na její snížení (moderaci) je součástí vaší obrany v soudním řízení, kde po vás zadavatel zaplacení pokuty vymáhá. Soud poté postupuje podle tzv. tříkrokového testu a zkoumá funkci pokuty a přiměřenost konkrétního nároku. 
5. Co když je vedoucí společník zároveň tím, kdo způsobil problém?
   Toto je velmi komplikovaná situace, které je třeba předejít kvalitní konsorciální smlouvou. Smlouva by měla obsahovat mechanismy pro takový případ, například možnost přenést právo jednat jménem konsorcia na jiného člena nebo jasná pravidla pro uplatnění náhrady škody vůči vedoucímu společníkovi. Naši právníci jsou připraveni vám pomoci – napište na office@arws.cz.
6. Účastníme se mezinárodního konsorcia. Jaké právo se použije na naši smlouvu?
   V rámci EU platí princip smluvní volnosti, takže si ve smlouvě můžete zvolit právo kteréhokoliv členského státu (např. české právo). Pokud si právo nezvolíte, určí se podle pravidel nařízení Řím I, zpravidla podle sídla vedoucího společníka. Vždy je však lepší mít tuto otázku ve smlouvě jasně upravenou. 

Nechcete tenhle problém řešit sami? Advokátní kanceláři ARROWS věří více než 2000 klientů a jsme oceněni jako Právnická firma roku 2024. Podívejte se ZDE na naše reference a bude nám ctí pomoci vám při řešení vašeho problému. Poptávka je zdarma.