Obchodní model na hraně regulace:

Hledáte kapitál pro svůj inovativní podnik a zvažujete crowdfunding, emisi dluhopisů nebo založení investičního klubu? Mějte jistotu, že váš model financování není v očích České národní banky (ČNB)nelegálním, takzvaným pokoutným fondem. Tento článek vám poskytne odpovědi na to, jak strukturovat vaše podnikání pro růst, aniž byste riskovali likvidační sankce, zničení reputace či trestní stíhání. 

Autor článku: ARROWS advokátní kancelář (JUDr. Ondřej Stehlík, LL.M., MBA, office@arws.cz, +420 245 007 740)

Inovace vs. regulace: Pohybujete se v šedé zóně finančního trhu?

Moderní podnikání vyžaduje dynamické a často nekonvenční způsoby financování. Platformy pro skupinové financování, soukromé kapitálové struktury a unikátní dluhové nástroje jsou dnes běžnou součástí arzenálu úspěšných firem, které chtějí rychle růst. 

Ambice a inovace jsou motorem pokroku, narážejí však na svět finanční regulace, který se řídí jiným tempem a jinými principy. Hlavním úkolem ČNB je chránit stabilitu finančního systému a především investory, zejména ty méně zkušené, tedy retailové.

Mnoho podnikatelů se mylně domnívá, že pokud pro jejich konkrétní model neexistuje specifický zákon, pohybují se v bezpečné „šedé zóně“. To je však nebezpečný omyl. ČNB nečeká na novou legislativu; aplikuje podstatu a účel stávajících zákonů, především Zákona o investičních společnostech a investičních fondech (ZISIF), na nové obchodní modely. Nejde tedy o to, jak svůj produkt pojmenujete, ale jaká je jeho skutečná ekonomická podstata.

Skutečný konflikt tedy nespočívá v souboji „byznysu proti byrokracii“, ale v konfrontaci „neinformovaného rizika proti strategickému strukturování“. Postupy ČNB jsou předvídatelné, pokud rozumíte jejím základním principům, které se opakovaně projevují v jejích stanoviscích a rozhodnutích. Rizikem není regulace samotná, ale její neznalost. 

Proaktivní a právně fundovaný přístup tak není nákladem, ale konkurenční výhodou, která umožňuje vytvořit inovativní a zároveň pro regulátora bezproblémový model.

Právníci z ARROWS se specializují na analýzu těchto „šedých zón“ a pomáhají klientům pochopit, kde přesně leží hranice legálního podnikání, ať už v České republice nebo v zahraničí díky deset let budované síti ARROWS International.

Co je to "pokoutný fond" a proč by vás to mělo zajímat?

Pojem „pokoutný fond“ může znít archaicky, ale jeho definice v § 98 ZISIF je velmi moderní a dopadá na širokou škálu aktivit. Aby byl váš obchodní model kvalifikován jako pokoutný fond, musí kumulativně, tedy současně, splňovat všechny tři následující znaky:

• Shromažďování peněžních prostředků od „veřejnosti“
  Hranice pro to, kdo je považován za „veřejnost“, je překvapivě nízká. Podle výkladové praxe ČNB se o shromažďování od veřejnosti jedná již při oslovení více než 20 nekvalifikovaných investorů. Přitom není vůbec podstatné, jakou právní formu pro sběr peněz zvolíte – může jít o prodej akcií, smlouvy o tichém společenství, zápůjčky nebo jiné dohody. Rozhodující je ekonomický účel: získat kapitál pro společné investování.
• Za účelem jejich společného investování
  Tento znak je naplněn, pokud jsou prostředky od více investorů spravovány v rámci jednotné investiční strategie a investoři společně sdílejí výnos i riziko. I v případě, že si investoři na platformě vybírají konkrétní projekty, ale provozovatel platformy tyto prostředky dále spravuje jako celek, může se jednat o společné investování. Investor v takovém modelu nemá kontrolu nad každodenním řízením investice.
• Závislost výnosu na výkonnosti aktiv (tzv. tržní riziko)
  Toto je nejzásadnější a často nepochopený znak. Je nutné rozlišovat mezi čistým úvěrovým rizikem a tržním rizikem. Pokud někomu půjčíte peníze za pevně daný úrok (např. standardní dluhopis), nesete pouze úvěrové riziko – tedy riziko, že dlužník nesplatí. Jakmile je ale váš výnos, byť jen částečně, závislý na hospodářském výsledku podkladového aktiva (např. na zisku z pronájmu nemovitosti), přebíráte na sebe tržní riziko. A právě tehdy se váš model dostává do nebezpečné zóny regulace kolektivního investování.

V ARROWS denně analyzujeme obchodní modely klientů právě s ohledem na tyto tři znaky. Naše právní stanoviska poskytují jasnou odpověď, zda se váš projekt pohybuje v bezpečné zóně, nebo zda vyžaduje úpravu, abyste se vyhnuli problémům.

Které obchodní modely jsou pod drobnohledem ČNB?

Teoretická definice dostává reálné obrysy při pohledu na konkrétní případy, které ČNB v posledních letech řešila. Mezi nejrizikovější modely patří:

• Crowdfunding a participační smlouvy: Typicky taková platforma shromažďuje prostředky od tisíců drobných investorů, kterým nabízí účast na výnosech z nájmu nemovitostí. Ačkoliv se jedná o inovativní model, ČNB jej může vyhodnotit jako pokoutný fond, pokud jsou naplněny všechny tři znaky: shromažďování peněz od veřejnosti, společné investování a výnos závislý na tržním riziku. Na posouzení nic nezmění ani fakt, pokud je činnost formálně rozdělena mezi dvě či více propojených firem.
• Neregulované „minifondy“ dle § 15 ZISIF: Tento paragraf umožňuje zjednodušenou formu správy majetku, avšak s klíčovým omezením - je striktně zakázáno nabízet investice do takové struktury veřejnosti. Zneužití tohoto institutu může vést ke vzniku podvodných schémat a obrovským ztrátám pro investory.
• Emise korporátních dluhopisů: Vydávání dluhopisů je legitimní nástroj financování. Může se však dostat za hranu a být považováno za neoprávněné přijímání vkladů (tzv. černé bankovnictví), pokud se stane hlavní nebo jedinou činností společnosti a získané prostředky jsou dále systematicky používány například k poskytování úvěrů třetím stranám.
• Finanční influenceři („Finfluenceři“): ČNB stále více upozorňuje na rizika spojená s influencery, kteří mohou, často nevědomky, propagovat neregulované a rizikové investiční produkty, a tím napomáhat činnosti pokoutných fondů.

Náš tým v ARROWS má rozsáhlé zkušenosti s přípravou a revizí dokumentace pro všechny tyto modely. Ať už připravujete crowdfundingovou kampaň nebo emisi dluhopisů, zajistíme, aby vaše dokumentace a procesy byly v souladu s regulací a chránily vás před sankcemi.

Nevíte si s daným tématem rady?

Rizikové obchodní modely

Riziko k řešení a potenciální problémy a sankce	Jak pomáhá ARROWS
Crowdfundingová platforma s participacemi na nemovitostech: Riziko naplnění všech tří znaků pokoutného fondu (veřejnost, společné investování, tržní riziko z nájmu). Hrozí pokuta až 150 mil. Kč, zrušení společnosti.	Právní analýza a restrukturace modelu. Připravíme právní stanovisko k vašemu modelu a navrhneme úpravy (např. přechod na regulovaný FKI), které eliminují riziko a umožní legální škálování.
Vydávání "výnosových" dluhopisů k financování developerského projektu: Výnos je vázán na úspěch projektu (tržní riziko). Nabídka více než 20 osobám. Riziko klasifikace jako pokoutný fond.	Příprava emisních podmínek a smluvní dokumentace. Zajistíme, aby vaše emise byla strukturována jako standardní dluhový nástroj s kreditním rizikem, nebo doporučíme vhodnější a bezpečnější strukturu (FKI).
Založení "minifondu" dle § 15 ZISIF a následná veřejná nabídka: Obejití zákazu nabízení veřejnosti je přímé porušení zákona. Extrémní riziko sankcí a trestního postihu, jak ukázaly minulé kauzy.	Získání licence pro samosprávný FKI nebo propojení s investiční společností. Pomůžeme vám přejít z rizikového § 15 modelu na plně regulovaný a bezpečný fond, který může legálně oslovovat investory.
"Klub investorů" s více než 20 členy: Neformální sdružení investující do startupů. Překročení hranice "veřejnosti" a naplnění znaků společného investování. Osobní odpovědnost organizátorů.	Vyhotovení interních směrnic a založení FKI. Transformujeme váš neformální klub do profesionální a legální investiční struktury (FKI), která chrání organizátory i investory a umožňuje další růst.
Provozování platformy pro P2P půjčky s prvky přenosu tržního rizika: Pokud platforma umožňuje investorům participovat na riziku a výnosu portfolia úvěrů, může se jednat o investiční službu nebo pokoutný fond.	Získání potřebných povolení a licencí. Provedeme analýzu, zda vaše činnost vyžaduje licenci obchodníka s cennými papíry, platební instituce nebo jinou regulaci, a zajistíme celý licenční proces u ČNB.
Mezinárodní projekt získávající kapitál v ČR: Neznalost lokální úpravy (§ 98 ZISIF) a pravidel pro přeshraniční nabízení (AIFMD). Riziko porušení českých i evropských předpisů.	Právní konzultace a zajištění přeshraničního souladu. Díky síti ARROWS International zajistíme, aby váš projekt splňoval jak českou, tak evropskou regulaci, a umožníme bezpečný vstup na trh.

Jaké jsou reálné sankce? Více než jen finanční pokuta

Představa, že případný postih od ČNB je jen „pokuta, která se zaplatí“, je naprosto mylná. Důsledky jsou mnohem hlubší a často fatální pro celé podnikání.

• Finanční sankce: Zákon umožňuje uložit pokutu až do výše 150 milionů Kč, případně 10 % z celkového ročního obratu nebo dvojnásobek neoprávněně získaného prospěchu, pokud tyto částky přesáhnou 150 milionů Kč. Taková sankce je pro většinu firem likvidační.
• Reputační a provozní likvidace: ČNB má právo nařídit zveřejnění svého rozhodnutí. To okamžitě vede ke ztrátě důvěry u obchodních partnerů, bank i zákazníků. Společnost a její vedení navíc ztrácí tzv. důvěryhodnost, což jim může znemožnit jakékoliv budoucí působení na regulovaném finančním trhu. V krajním případě může ČNB navrhnout soudu zrušení celé společnosti.
• Trestněprávní odpovědnost: Toto je nejzávažnější riziko. Činnost pokoutného fondu je neoprávněným podnikáním, které může naplnit skutkovou podstatu trestného činu podle § 251 trestního zákoníku. To otevírá cestu k osobní trestní odpovědnosti jednatelů, členů představenstva a dalších osob zapojených do řízení.

Naším cílem v ARROWS není jen řešit problémy, když nastanou, ale především jim předcházet. Příprava robustní právní dokumentace a nastavení správných interních procesů je nejlepší ochranou před likvidačními sankcemi a trestní odpovědností.

Na koho se můžete obrátit?

Správná cesta: Fond kvalifikovaných investorů (FKI) jako bezpečný a strategický nástroj

Existuje legální, transparentní a strategicky výhodná cesta, jak získávat kapitál pro ambiciózní projekty: založení Fondu kvalifikovaných investorů (FKI). Nejde jen o obranu před riziky, ale o volbu profesionální a efektivní struktury, která přináší řadu výhod.

• Bezpečnost a důvěra: FKI je plně regulovaný a dozorovaný subjekt. Klíčovou roli hraje depozitář (typicky renomovaná banka), který kontroluje veškeré peněžní toky a dohlíží na činnost správce fondu. Tato transparentnost a externí kontrola budují obrovskou důvěru u seriózních investorů.
• Investiční flexibilita: Na rozdíl od přísně svázaných retailových fondů může FKI investovat do velmi širokého spektra aktiv – od nemovitostí, private equity a startupů přes pohledávky, umění až po kryptoměny. To umožňuje realizovat unikátní investiční strategie.
• Mimořádná daňová efektivita: Toto je jeden z nejsilnějších argumentů pro FKI. Zaprvé, sazba daně z příjmů pro samotný fond činí pouhých 5 % namísto standardních 21 % pro korporace. Zadruhé, pro českého investora-fyzickou osobu je příjem z prodeje podílu ve fondu po uplynutí tříletého časového testu zcela osvobozen od daně z příjmu.
• Legální přístup ke kapitálu: Struktura FKI umožňuje legálně a transparentně oslovovat neomezený počet tzv. kvalifikovaných investorů, tedy osob s dostatečným kapitálem a zkušenostmi.

V ARROWS jsme pomohli založit a strukturovat desítky fondů kvalifikovaných investorů. Provedeme vás celým procesem – od úvodní konzultace a výběru nejvhodnější struktury (např. moderní SICAV), přes přípravu veškeré dokumentace a komunikaci s ČNB, až po propojení s renomovanými investičními společnostmi a depozitáři. 

Problémy neregulovaného modelu

Riziko k řešení a potenciální problémy a sankce	Jak pomáhá ARROWS a struktura FKI
Právní nejistota a neustálý strach z kontroly ČNB: Váš model může být kdykoli označen za nelegální. Hrozí pokuty, zrušení firmy, trestní stíhání.	Právní jistota a soulad s regulací. FKI je zákonem aprobovaná a ČNB regulovaná struktura. ARROWS zajistí kompletní právní rámec a compliance, abyste mohli klidně spát.
Omezený růst a škálování: Nemůžete veřejně nabízet investice. Jste omezeni na malý, uzavřený okruh lidí, což brání získání většího kapitálu.	Přístup k neomezenému kapitálu od kvalifikovaných investorů. S FKI můžete legálně oslovit širokou bázi profesionálních investorů v ČR i v zahraničí. ARROWS vám pomůže připravit profesionální nabídkové dokumenty.
Nedůvěra sofistikovaných investorů: Profesionální investoři a family offices se vyhýbají neprůhledným, neregulovaným strukturám kvůli vysokému riziku.	Maximální důvěryhodnost a transparentnost. FKI má jasná pravidla (statut), profesionálního správce a externí kontrolu (depozitář, auditor). ARROWS vám pomůže tento ekosystém důvěry vybudovat.
Osobní ručení a riziko pro zakladatele: V neregulovaném modelu mohou být zakladatelé a manažeři osobně odpovědní za ztráty a porušení zákona.	Ochrana majetku a oddělení rizik. Správně strukturovaný FKI (např. jako a.s. nebo s.r.o.) jasně odděluje majetek fondu od majetku zakladatelů a manažerů. ARROWS nastaví strukturu pro vaši maximální ochranu.
Vysoké daňové zatížení: Zisky z projektu jsou daněny standardní sazbou daně z příjmů právnických osob a výplaty investorům podléhají dalšímu zdanění.	Významná daňová optimalizace. FKI má sazbu daně pouze 5 %. Pro investory (FO) je navíc výnos po 3 letech osvobozen od daně. ARROWS vám poskytne komplexní daňové poradenství.
Nemožnost mezinárodní expanze: S neregulovaným modelem nemůžete legálně získávat kapitál v jiných zemích EU. Jste uzavřeni na českém trhu.	Vstupenka na evropský trh (Evropský pas). Regulovaný FKI může získat tzv. evropský pas a nabízet investice profesionálním investorům v celé EU. ARROWS a síť ARROWS International vám otevřou dveře do Evropy.

Nevíte si s daným tématem rady?

Jak ARROWS pomáhá s mezinárodní expanzí? Evropský pas a síť ARROWS International

Volba právní struktury v České republice není jen lokální záležitostí; má přímý a zásadní dopad na vaši mezinárodní strategii. Český zákon ZISIF je totiž implementací celoevropské směrnice o správcích alternativních investičních fondů (AIFMD). Tato směrnice zavedla revoluční nástroj známý jako „evropský pas“.

Evropský pas v praxi znamená, že fond, který získá povolení v jednom členském státě EU,, může být následně nabízen profesionálním investorům ve všech ostatních zemích EU prostřednictvím jednoduchého oznámení domovskému regulátorovi. Nemusíte žádat o novou licenci v Německu, Polsku nebo Francii. Tím se vám otevírá jednotný trh s kapitálem. Neregulovaný model vás naopak uzavírá na českém trhu.

Evropská regulace se navíc neustále vyvíjí. Nová směrnice AIFMD 2.0 přináší další změny v oblastech, jako je řízení likvidity, poskytování úvěrů fondy nebo outsourcing. Být v souladu s touto regulací je klíčové.

ARROWS nejenže detailně rozumí evropskému právu, ale díky své deset let budované síti ARROWS International má praktické zkušenosti s řešením přeshraničních transakcí na denní bázi. Pomůžeme vám nejen se vstupem na evropský trh, ale zajistíme i hladký průběh vašich mezinárodních operací.

Od rizikového modelu k robustní investiční struktuře s ARROWS

Cesta od inovativního nápadu k úspěšnému projektu financovanému externím kapitálem je plná výzev. Tou největší však nemusí být konkurence, ale regulatorní nejistota. Jak jsme ukázali, snaha obejít pravidla nebo působit v domnělé „šedé zóně“ vede do slepé uličky plné rizik, sankcí a ztracené důvěry. Strategické právní strukturování je mostem, který spojuje inovaci a regulaci.

Správně nastavený FKI přeměňuje regulatorní břemeno v mocnou konkurenční výhodu. Poskytuje právní jistotu, daňovou efektivitu, důvěryhodnost pro investory a bránu na evropský trh. 

V ARROWS jsme připraveni být vaším partnerem na této cestě. Poskytujeme komplexní služby, které zahrnují vyhotovení interních směrnic, přípravu kompletní dokumentace pro ČNB, zastupování v licenčním řízení, revizi smluv, získání potřebných povolení a odborná školení pro management včetně certifikátu.

Zakládáme si na rychlosti, vysoké kvalitě a budování dlouhodobých vztahů. Naše zkušenosti z práce pro více než 150 akciových společností, 250 s.r.o. a 51 obcí a krajů nám umožňují nejen poskytovat špičkové právní služby, ale také propojovat naše klienty se zajímavými obchodními a investičními příležitostmi. I my si rádi poslechneme vaše podnikatelské nápady.

Máte ambiciózní projekt a hledáte pro něj kapitál? Neriskujte budoucnost svého podnikání v regulatorní nejistotě. Obraťte se na náš tým v ARROWS. Rádi s vámi probereme váš záměr a navrhneme bezpečnou a efektivní cestu k úspěchu.

Nechcete tenhle problém řešit sami? Advokátní kanceláři ARROWS věří více než 2000 klientů a jsme oceněni jako Právnická firma roku 2024. Podívejte se ZDE na naše reference a bude nám ctí pomoci vám při řešení vašeho problému. Poptávka je zdarma.