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Comerciantes de arte y antigüedades

Cuándo debe verificar al cliente y la transacción

Según el Derecho checo, los comerciantes de arte y antigüedades deben verificar, en determinadas operaciones, al cliente, al titular real y, según las circunstancias, también el origen de los fondos. Estas obligaciones pueden afectar a galerías, casas de subastas e intermediarios, y no basta con copiar los datos del documento de identidad si la transacción presenta un riesgo elevado. En este artículo descubrirá cuándo debe examinar al cliente, qué debe registrar y cómo proceder ante una operación sospechosa.

En la imagen se ven expertos debatiendo sobre la verificación de clientes y transacciones en el sector del arte.

Resumen

Los comerciantes de arte (galerías, casas de subastas, anticuarios, intermediarios) son sujetos obligados conforme a la Ley checa sobre determinadas medidas contra la legalización de los productos del delito y la financiación del terrorismo (Ley n.º 253/2008 Sb., en adelante «Ley AML») si comercian con obras por valor de 10 000 EUR o más.
Debe identificar al cliente en toda operación a partir de 10 000 EUR, mientras que el control del cliente se realiza en operaciones superiores a 15 000 EUR o en caso de sospecha.
Ignorar estas obligaciones puede acarrear una multa de hasta 10 millones de CZK (aprox. 0,4 millones EUR) (en casos graves, incluso más), la responsabilidad penal de la empresa, la publicación de la resolución sobre la infracción y la pérdida de la licencia comercial.
Debe disponer de un sistema escrito de principios internos, procesos de calidad para verificar la identidad, el control de personas políticamente expuestas y un sistema operativo de evaluación de riesgos.

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Quién debe verificar y por qué le afectan las normas contra el blanqueo de capitales

Las obras de arte pueden servir como instrumento para el blanqueo de capitales, ya que se trasladan fácilmente de un país a otro, su precio es subjetivo y el mercado es tradicionalmente muy discreto. Cuando una organización criminal quiere «blanquear» dinero, puede comprar una obra, venderla después a través de una intrincada red de intermediarios y legalizar así los fondos.

Para evitarlo, los reguladores de la UE y de la República Checa han sometido el mercado del arte a una estricta supervisión, cuyo umbral clave es un valor de la transacción de 10 000 EUR.

Cuándo exactamente debe realizar la identificación y el control del cliente

Este punto es clave, porque se suman los importes, no solo las piezas individuales. Si realiza con un mismo cliente varias operaciones relacionadas entre sí y su suma alcanza el umbral, la obligación también surge.

Las reglas son las siguientes:

La identificación del cliente (KYC) debe realizarse si el valor de la operación alcanza 10 000 EUR (aprox. 250 000 CZK). La persona física debe estar presente, usted debe verificar su identidad mediante un documento válido y registrar sus datos identificativos. Si la operación es sospechosa, debe identificar al cliente siempre, con independencia del umbral.

El control del cliente es más exhaustivo y debe realizarlo si el valor de la operación alcanza 15 000 EUR, si se trata de una persona políticamente expuesta o si la transacción presenta indicios de sospecha. Se averigua la finalidad de la operación, la naturaleza de la actividad del cliente, el origen de su patrimonio y de sus fondos y la identidad del titular real.

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En la práctica, esto significa que, al vender un cuadro por 8 000 EUR a un coleccionista, si no hay nada sospechoso, no tiene la obligación legal de identificarlo. En cuanto supere los 10 000 EUR, estará obligado a hacerlo.

La ley prohíbe fraccionar intencionadamente las transacciones para eludir los umbrales, de modo que, si un cliente compra tres obras en un mismo día, debe identificarlo.

Preguntas relacionadas: ¿cuándo se verifica a los clientes en la práctica?

1. Vendo un libro antiguo por 5 000 CZK (aprox. 210 EUR). ¿Debo verificar al cliente?

No, salvo que se trate de una operación sospechosa. El umbral a partir del cual los comerciantes de arte adquieren la condición de sujeto obligado es de 10 000 EUR. Las operaciones individuales de menor importe no están sujetas a las obligaciones AML, a menos que estén relacionadas entre sí y su suma supere el umbral.

2. Un comprador quiere adquirir un dibujo por 12 000 EUR sin acreditar su identidad. ¿Puedo vendérselo?

No. Está obligado a identificarlo. Si el cliente se niega a identificarse, no puede realizar la operación. Si esa negativa resulta sospechosa, debe valorar comunicarlo a la Oficina de Análisis Financiero (Finanční analytický úřad).

3. ¿Y si el comprador actúa a través de un abogado o un agente?

Debe identificar tanto al agente (representante) como al representado (el comprador real). No puede conformarse solo con el nombre del agente.
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La identificación en la práctica y qué debe verificar

La identificación no consiste solo en copiar datos; debe proceder con rigor conforme al § 5 de la Ley checa sobre determinadas medidas contra la legalización de los productos del delito y la financiación del terrorismo (Ley n.º 253/2008 Sb., en adelante «Ley AML»). En el caso de las personas físicas, debe verificar su identidad mediante un documento válido, registrar sus datos personales, comprobar si tienen la condición de persona políticamente expuesta y consultar las listas de sanciones.

En el caso de las personas jurídicas, debe identificar a la sociedad y a la persona física que la representa y, sobre todo, averiguar y verificar quién es el titular real. Asimismo, debe registrar los datos sobre su estructura de propiedad y de control.

Averiguar el titular real es fundamental, ya que muchas operaciones pasan por estructuras complejas y su tarea es llegar hasta la persona física situada al final de la cadena.

Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán a establecer los procesos de identificación, incluidos formularios y listas de verificación, para que supere con éxito una inspección de la Oficina de Análisis Financiero.

El control del cliente y la averiguación del origen de los fondos

Si la operación supera los 15 000 EUR, es sospechosa o se trata de una PEP, procede el control del cliente. La identificación le dice quién es el comprador, mientras que el control responde a las preguntas de por qué compra y de dónde procede su dinero.

El control incluye averiguar la finalidad y la naturaleza prevista de la operación, el origen de los fondos y desentrañar la estructura de propiedad.

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Al examinar la finalidad y la naturaleza prevista de la operación, se averigua por qué el cliente compra esa obra y si ello se corresponde con su perfil.

Averiguar el origen de los fondos es la parte más importante del control. La ley exige no solo obtener la información, sino también verificarla adecuadamente, y usted debe formarse un juicio sobre si los fondos no proceden de una actividad delictiva.

En el caso de las sociedades, debe desentrañar la estructura de propiedad. No basta con un extracto del registro en el que figure como propietaria otra sociedad; debe llegar hasta la persona física.

Si no es posible realizar el control, no puede llevar a cabo la operación y debe valorar comunicarla como operación sospechosa.

Preguntas relacionadas: ¿qué averiguar al controlar al cliente?

1. El comprador es una persona políticamente expuesta (PEP), un exministro. ¿Qué hago?

Una PEP implica un mayor riesgo de corrupción o abuso de poder. Debe realizar un control más estricto: averiguar el origen de todo su patrimonio (no solo del dinero destinado a la operación) y, en algunos casos, solicitar la aprobación del órgano estatutario (la dirección) de su empresa para cerrar la operación.

2. El comprador quiere permanecer en el anonimato. ¿Es un problema?

Sí. Frente a usted, como comerciante, el cliente no puede ser anónimo. Usted debe saber quién compra.

3. El comprador procede de un país de riesgo. ¿Es motivo automático de rechazo?

Un cliente de un país incluido en la lista de países de alto riesgo requiere el llamado control reforzado conforme al § 9a de la Ley AML. Debe ser mucho más prudente y examinar el origen del dinero con detalle. Si la persona figura directamente en una lista de sanciones, no puede comerciar con ella en absoluto.
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Cuando sospecha de blanqueo de capitales

En cuanto advierta que una operación presenta indicios de sospecha conforme al § 6 de la Ley AML, está obligado a comunicarla a la Oficina de Análisis Financiero (FAÚ). Los indicios de sospecha pueden ser la evasión de la identificación, un origen poco claro del dinero o un precio extremadamente sobrevalorado.

Si surge una sospecha, cumplimentará una comunicación de operación sospechosa y la enviará sin demora injustificada a la Oficina de Análisis Financiero.

Si presenta una comunicación de operación sospechosa (OPO), no puede revelarlo al cliente ni a ninguna persona no autorizada. Revelar que la FAÚ está investigando constituye una infracción administrativa sancionada con una multa elevada y puede frustrar la investigación.

En el caso de una operación sospechosa cuya ejecución sea inminente, puede estar obligado a aplazar la transacción hasta 24 horas.

Riesgos prácticos y a qué se expone

El incumplimiento de la Ley AML tiene graves consecuencias, como multas, prohibición de actividad, daños reputacionales y responsabilidad penal.

La multa impuesta por la Oficina de Análisis Financiero puede alcanzar los 10 millones de CZK (aprox. 0,4 millones EUR) o un múltiplo del beneficio obtenido.

En los casos graves, puede retirarse la licencia comercial (živnostenské oprávnění), lo que puede resultar ruinoso para el comerciante.

La FAÚ puede publicar la resolución sobre su infracción, lo que puede ahuyentar a los clientes serios.

Si colabora conscientemente en el blanqueo de capitales o no denuncia un delito, usted personalmente y su empresa se exponen a un proceso penal.

Tabla de riesgos prácticos

Riesgos y sanciones

Cómo ayuda ARROWS (consultas@arws.cz)

Falta de identificación o identificación incorrecta : multa de hasta 10 mill. CZK. Error frecuente: faltan datos sobre el titular real o no se hicieron copias de los documentos cuando era necesario.

Auditoría jurídica y configuración de procesos. Estableceremos procesos seguros de recogida de datos de los clientes que cumplan los requisitos legales.

No realizar el control del cliente (CDD): multa de hasta 10 mill. CZK. Enfoque meramente formal sin averiguar realmente el origen de los fondos.

Prepararemos procedimientos de control para verificar la legitimidad de los fondos, minimizando así el riesgo de verse implicado en la legalización de productos del delito.

No comunicar una operación sospechosa (OPO): multa de hasta 10 mill. CZK (en algunos casos, incluso superior). Infracción grave, que roza la complicidad penal.

Ofreceremos formación y consultas que enseñarán a su personal a detectar a tiempo las señales de alerta y a comunicarse correctamente con la FAÚ.

Ausencia de un sistema de principios internos (SVZ): multa de hasta 10 mill. CZK. No disponer de un sistema escrito es un error básico.

Elaboraremos un SVZ a medida para su galería o casa de subastas, incluida una metodología para evaluar el riesgo de obras de arte y clientes concretos.

Incumplimiento del deber de confidencialidad : multa de hasta 10 mill. CZK. Comunicar al cliente que está siendo investigado.

Prestaremos asesoramiento en situaciones de crisis y estableceremos protocolos internos de comunicación para evitar fugas de información no deseadas.

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Cómo protegerse y pasos básicos

Si es usted sujeto obligado, debe disponer de un documento escrito (SVZ) que describa cómo evalúa los riesgos y cómo procede en los controles AML. Este documento debe estar actualizado y, en algunos casos, enviarse a la FAÚ.

No basta con tener un formulario; debe verificar los datos en fuentes fiables. Si el cliente afirma ser el propietario, compruébelo en el Registro de titulares reales (evidence skutečných majitelů). Debe conservar todos los documentos durante 10 años.

Sea prudente y, si algo de la operación no le convence, consúltelo preferiblemente con expertos.

Situaciones especiales y personas políticamente expuestas

Las PEP son personas que ocupan cargos públicos importantes, tanto en la República Checa como en el extranjero, incluidos sus allegados y socios. En el caso de las PEP, siempre existe la obligación de realizar el control del cliente y averiguar el origen de su patrimonio.

Preguntas relacionadas: las PEP y el mercado del arte

1. Un pintor conocido fue ministro hace 5 años. ¿Sigue siendo PEP?

Sí. Según la ley checa, se considera PEP a la persona que ejerce o ha ejercido el cargo. La ley no establece un límite fijo a partir del cual se extingue la condición de PEP (a diferencia de otros países). Siempre es necesario tratar a esa persona como de riesgo hasta que desaparezca el riesgo vinculado a su antiguo cargo.

2. ¿Cómo compruebo si alguien es PEP?

Lo mejor es combinar una declaración jurada del cliente con la consulta de bases de datos comerciales o fuentes públicas. ARROWS puede ayudarle a elegir las herramientas adecuadas.
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Listas de sanciones y sanciones internacionales

Como comerciante, no puede comerciar con personas o entidades incluidas en listas de sanciones (UE, ONU, lista nacional). Si detecta una coincidencia, está obligado a congelar los bienes e informar a la FAÚ; el incumplimiento de estas normas constituye delito.

El precio y las falsificaciones como otros aspectos jurídicos

Mientras que la Ley AML regula la legalización de productos del delito, no olvide la responsabilidad civil, ya que la venta de una falsificación puede constituir fraude. Desde el punto de vista AML, la venta de una falsificación es un indicador de riesgo que se utiliza a menudo para trasvases ficticios de dinero.

Antes de comprar, debería comprobar que la obra no figura en bases de datos de arte robado, como el Art Loss Register o la base de datos de la Policía de la República Checa (Policie ČR). La compra de una obra robada puede acarrearle un proceso penal por legalización de productos del delito o por receptación.

Limitación de los pagos en efectivo

No olvide la Ley checa n.º 254/2004 Sb., sobre la limitación de los pagos en efectivo. En la República Checa no puede aceptar ni realizar un pago en efectivo superior a 270 000 CZK (aprox. 11 100 EUR), y esto se aplica con independencia de las obligaciones AML.

El despacho de abogados ARROWS ofrece un servicio integral en materia de compliance y Derecho del arte. Le ayudaremos con la auditoría de sus procedimientos actuales, la preparación del sistema de principios internos, la formación de empleados, la configuración de los procesos de identificación y la representación en las inspecciones de la FAÚ.

El comercio de arte trata de belleza e inversión, pero también de responsabilidad. Cumplir la normativa AML es hoy una parte indispensable del comercio profesional, e ignorar las reglas puede resultar ruinoso para su empresa.

Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán a configurar los procesos para que su negocio sea seguro y conforme a la ley.

Si quiere tener la certeza de que su negocio es legal, escríbanos a consultas@arws.cz .

Preguntas jurídicas más frecuentes

1. Soy una pequeña librería de viejo y vendo libros baratos. ¿Debo tener un SVZ?

Si no comercia con bienes por valor de 10 000 EUR o más, por lo general no se convierte en sujeto obligado conforme a la Ley AML y no necesita un SVZ. No obstante, tenga cuidado con las operaciones en serie y con el límite de los pagos en efectivo.

2. Un comprador se niega a indicar el origen del dinero en una operación de 20 000 EUR. ¿Puedo venderle?

No. Si tiene la obligación de realizar el control del cliente (por encima de 15 000 EUR) y el cliente no presta la colaboración necesaria para verificar el origen de los fondos, la ley le prohíbe realizar la operación.

3. ¿Cómo consultar de forma segura las listas de sanciones?

Existen programas especializados y bases de datos de acceso público (SanctionsMap.eu, etc.). Recomendamos realizar las comprobaciones de forma sistemática. Le asesoraremos con la configuración.

4. ¿Y si descubro después de la transacción que se trataba de blanqueo de capitales?

Póngase inmediatamente en contacto con la FAÚ mediante una comunicación de operación sospechosa y consulte con un abogado los pasos siguientes para minimizar el impacto en su empresa.

5. ¿Con qué frecuencia debo formar a los empleados?

La ley exige formar a los empleados al menos una vez cada 12 meses y, además, siempre que se incorpore un nuevo empleado o cambie su puesto de trabajo.

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Sobre el autor

JUDr. Jakub Dohnal, Ph.D., LL.M.
JUDr. Jakub Dohnal, Ph.D., LL.M.

Abogado, socio director

Jakub Dohnal es abogado y socio director de ARROWS. Se dedica a la venta de empresas, la entrada de inversores en el capital y a las transacciones inmobiliarias —generalmente del lado del propietario que vende una empresa cuyo valor ha construido durante años y necesita que la transacción se complete en las condiciones acordadas.