Cómo mantener el control sobre un fideicomiso (svěřenský fond) cuando ya no es el propietario del patrimonio
El fundador mantiene el control sobre el fideicomiso (svěřenský fond) a través del estatuto, el derecho a nombrar y revocar al administrador fiduciario conforme al § 1455 del Código Civil checo (Ley n.º 89/2012 Sb., en adelante «OZ»), la supervisión conforme al § 1463 OZ y los instrumentos judiciales conforme al § 1466 OZ. Los abogados del despacho ARROWS describen también el límite a partir del cual el control legítimo se convierte en riesgo. Aquí encontrará respuestas concretas.
Resumen
Qué cambia realmente con la segregación del patrimonio
El fideicomiso (svěřenský fond) surge mediante la segregación de patrimonio de la propiedad del fundador. Conforme al § 1448 OZ, surge una propiedad separada e independiente del patrimonio segregado, y los derechos de propiedad sobre este los ejerce en nombre propio, por cuenta del fideicomiso, el administrador fiduciario. El patrimonio del fideicomiso no es propiedad del administrador, del fundador ni del beneficiario. La propia constitución del fideicomiso —desde el contrato de segregación de patrimonio hasta la inscripción en el registro de fideicomisos— la analizamos en el artículo cómo constituir un fideicomiso paso a paso.
En el Catastro inmobiliario (katastr nemovitostí) y en otros registros, conforme al § 1456 OZ, se inscribe al administrador fiduciario como propietario con la nota «administrador fiduciario». Por tanto, tras la constitución del fideicomiso, el fundador no puede disponer por sí solo del patrimonio ni tiene acceso directo a él; solo conserva los derechos que se haya reservado de antemano.
Además, el margen de disposición del administrador es amplio. Al administrador fiduciario le corresponde la administración plena y, conforme al § 1410 OZ, puede hacer con el patrimonio administrado todo lo que sea necesario y útil. Precisamente por ello, la cuestión del control es una cuestión de documentación, no de confianza personal.
El estatuto como principal instrumento de control
Todo fideicomiso debe tener un estatuto, que emite el fundador y que requiere la forma de escritura pública. El § 1452 OZ enumera los requisitos obligatorios: la designación del fideicomiso y del patrimonio, la finalidad, las condiciones para las prestaciones, la duración, la determinación del beneficiario o del modo de determinarlo, y el número de administradores, incluido el modo en que actúan.
Sin embargo, la ley establece aquí un mínimo, no un máximo. Cuánto control conserva realmente el fundador tras la segregación del patrimonio lo decide precisamente lo que consiga incluir en el estatuto más allá del mínimo legal.
En la práctica se suelen añadir, sobre todo, un mecanismo de nombramiento y revocación del administrador, un catálogo de actos condicionados a consentimiento previo, límites de inversión y de endeudamiento, el alcance y la frecuencia de los informes, la posición de la persona supervisora y la regulación de la sucesión tras la muerte del fundador. El estatuto, además, se modifica con más dificultad que un contrato de sociedad, por lo que un error en su configuración tiene una vida larga.
Nombramiento y revocación del administrador fiduciario
Conforme al § 1455 OZ, el fundador nombra y revoca al administrador fiduciario, si bien puede determinar en el estatuto otro modo de nombramiento o revocación. Si la persona autorizada no nombra al administrador en un plazo razonable, lo nombrará el tribunal a instancia de quien tenga un interés legítimo.
El derecho a revocar al administrador es la palanca de control más fuerte que conserva el fundador tras la segregación del patrimonio. Se trata, no obstante, de un instrumento a posteriori: la revocación por sí sola no anula los actos jurídicos que el administrador ya haya realizado en nombre del fideicomiso, ni recupera el patrimonio vendido o pignorado.
Por eso, en las estructuras bien configuradas, el derecho de revocación se combina con mecanismos preventivos: la vinculación de determinados actos de disposición al consentimiento escrito previo de la persona supervisora, y un procedimiento claramente descrito para el caso de que el administrador fallezca, dimita o quede incapacitado.
El fundador como administrador fiduciario y sus límites
Tanto el fundador como el beneficiario pueden ser administradores fiduciarios. No obstante, el § 1454 OZ añade dos condiciones: el fideicomiso debe tener otro administrador fiduciario, que ha de ser un tercero, y los administradores deben actuar jurídicamente de forma conjunta.
Esta configuración otorga al fundador un veto de facto sobre cualquier acto jurídico del fideicomiso, porque sin su firma no se puede actuar. Al mismo tiempo, le impide actuar en solitario, de modo que, desde la perspectiva de la propiedad separada, se trata de un compromiso y no de una elusión de la esencia de la institución.
Elegir este camino es legítimo. Rige, no obstante, una proporción inversa: cuanto más se acerque el fundador al control pleno del fideicomiso, más débil será su posición en un eventual litigio con acreedores, con la administración tributaria o con el administrador concursal.
El derecho a nombrar beneficiarios y determinar las prestaciones
Conforme al § 1457 OZ, el fundador tiene derecho a nombrar al beneficiario y a determinarle una prestación con cargo al fideicomiso, salvo que el estatuto disponga algo distinto. Si no ejerce este derecho, pasa al administrador fiduciario; en el caso de un fideicomiso constituido con fines privados, solo si el estatuto delimita el círculo de personas entre las que se puede nombrar al beneficiario.
Quien decide a quién y en qué cuantía presta el fideicomiso ostenta el control económico sobre él, a menudo mayor que quien administra el patrimonio. Al mismo tiempo, rige el límite del § 1458 OZ: nadie está facultado para nombrar al beneficiario ni para determinarle una prestación en beneficio propio.
Un detalle práctico que suele pasarse por alto: en el fideicomiso constituido con fines privados, el nombramiento del beneficiario solo surte efecto desde el día de la inscripción en el registro de fideicomisos. Por tanto, una decisión guardada «en el cajón» no basta por sí sola.
Supervisión, derechos de información y el papel del protector
La supervisión de la administración del fideicomiso, conforme al § 1463 OZ, la ejerce el fundador y la persona designada como beneficiario, así como otras personas si así lo determina el estatuto. Precisamente esta última posibilidad abre espacio para lo que en la práctica internacional se denomina protector o comité de supervisión.
El contenido de la supervisión lo completa el § 1465 OZ: a petición de la persona con derecho de supervisión, el administrador permitirá el control de los documentos del fideicomiso y presentará la rendición de cuentas, el informe u otra información solicitada. Sin embargo, el derecho de información carece de valor práctico si el estatuto no determina el alcance concreto, la forma y la periodicidad de los informes, así como los plazos de respuesta.
Una capa de supervisión bien configurada suele ser más eficaz que el derecho formal de revocar al administrador, porque actúa de manera continua. Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán a configurar el estatuto, el mecanismo de supervisión y los límites de consentimiento, de modo que el control sea exigible sin poner en entredicho la separación del patrimonio; escríbanos a consultas@arws.cz.
Cuando el administrador incumple: instrumentos judiciales
Conforme al § 1466 OZ, el fundador, el beneficiario o incluso otra persona que tenga un interés legítimo pueden solicitar al tribunal que ordene o prohíba al administrador fiduciario un determinado acto, o que lo revoque y nombre a uno nuevo. Esas mismas personas pueden invocar la nulidad del acto jurídico con el que el administrador perjudique al fideicomiso o al derecho del beneficiario.
No obstante, la ley protege aquí expresamente a los terceros: si un tercero adquirió un derecho de buena fe, ello no puede redundar en su perjuicio. En la práctica, esto significa que, frente a un comprador que adquirió de buena fe un inmueble del fideicomiso, el fundador del patrimonio por lo general no podrá hacer valer su pretensión, que le queda solo frente al administrador.
Adicionalmente, conforme al § 1469 OZ, el tribunal puede, a instancia de una persona con interés legítimo, extinguir el fideicomiso o, en su caso, modificar el estatuto, si la consecución de su finalidad resulta imposible o difícilmente alcanzable. Conforme al § 65a, apartado 4, de la Ley de los Registros Públicos checa (Ley n.º 304/2013 Sb., en adelante «ZVR»), el tribunal puede acordar la extinción del fideicomiso incluso de oficio, si el administrador no subsana las deficiencias registrales.
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|---|---|
El estatuto no regula la revocación ni la sucesión del administrador: tras su muerte o dimisión se produce un bloqueo y es necesario el nombramiento judicial. | Incorporaremos al estatuto un mecanismo de nombramiento y revocación del administrador, incluidos administradores sustitutos, plazos y un procedimiento para el desacuerdo entre administradores que actúan conjuntamente. |
Faltan límites de consentimiento e inversión: el administrador puede hacer con el patrimonio todo lo que sea necesario y útil, y nadie aprueba de antemano los actos de disposición relevantes. | Configuraremos un catálogo de actos sujetos a consentimiento previo, límites de inversión y de endeudamiento, y un mecanismo sancionador para su incumplimiento. |
La supervisión figura en el estatuto solo de forma formal: el fundador no tiene derecho a informes periódicos y solo obtiene información cuando surge un conflicto. | Implantaremos un régimen de informes exigible, definiremos el alcance de la documentación, la periodicidad y los plazos, y configuraremos la posición de la persona supervisora. |
Los derechos del fundador no se transmiten a la siguiente generación: tras su muerte, el círculo de personas legitimadas se convierte en objeto de litigio. | Prepararemos una configuración intergeneracional del fideicomiso, la vincularemos a disposiciones para caso de muerte y la armonizaremos con la estructura corporativa y familiar. |
Dónde está el límite: el control que desvirtúa el fideicomiso
El Tribunal Supremo de la República Checa (Nejvyšší soud), en su auto 5 Tdo 1273/2021, concluyó que por eliminación del patrimonio del deudor conforme al § 222, apartado 1, letra a), del Código Penal checo (Ley n.º 40/2009 Sb., en adelante «TZ») debe entenderse también su ocultación, que permite al deudor seguir disponiendo de él, utilizarlo y, en su caso, recuperarlo posteriormente. Según el tribunal, así debe valorarse también la segregación del patrimonio del deudor, en su calidad de fundador, a un fideicomiso.
El plano civil lo completa el § 1467 OZ: si el administrador, el fundador o el beneficiario participan en actos dirigidos a perjudicar dolosamente los derechos de los acreedores del fundador o a perjudicar al fideicomiso, quedan obligados solidariamente. Por tanto, la retención del control puede volverse contra el fundador como prueba de que el patrimonio en realidad nunca salió de su esfera.
Lo decisivo es el momento de la constitución y su finalidad. Un fideicomiso constituido cuando el fundador está amenazado por insolvencia, ejecución o un litigio importante resulta, por su propia naturaleza, sospechoso; por el contrario, un fideicomiso constituido en un período tranquilo, con una finalidad real y con un administrador visiblemente independiente, se sostiene incluso con derechos de control sólidos del fundador. Que se litiga de verdad sobre la validez de la constitución de un fideicomiso lo demuestra también la sentencia del Tribunal Supremo 24 Cdo 1754/2022, en la que el tribunal desestimó el recurso de casación del administrador fiduciario.
El registro de fideicomisos y el titular real
El fideicomiso solo se constituye con la inscripción en el registro de fideicomisos. Conforme al § 65d ZVR, se inscriben en él, entre otros, los datos relativos al administrador, al número de administradores y a su modo de actuación, al fundador, al beneficiario y a cualquier otra persona facultada para ejercer la supervisión. Una búsqueda en el registro ARES con el término «svěřenský fond» arroja hoy más de mil entidades, por lo que no se trata de una figura marginal.
Conforme al § 65e de esa misma ley, los datos relativos al fundador, al beneficiario y a la persona supervisora no figuran en el extracto del registro ni se publican, salvo que se haya prestado el consentimiento para ello. Solo puede obtener un extracto completo el administrador fiduciario, quien tenga un interés legítimo, y los órganos expresamente enumerados. La discreción frente al público se mantiene, por tanto; frente al Estado, no.
A esto se suma el registro de titulares reales. Conforme al § 6, apartado 3, de la Ley checa n.º 37/2021 Sb. (sobre el registro de titulares reales), el titular real de una estructura jurídica es siempre su fundador, el administrador fiduciario, el beneficiario y la persona facultada para ejercer la supervisión que pueda nombrar o revocar al administrador o al beneficiario.
La consecuencia práctica es clara: cada rol de control adicional que el fundador cree dentro de la estructura añadirá, por regla general, otro titular real inscrito.
Aspectos fiscales que se suelen olvidar
El fideicomiso es, conforme al § 17, apartado 1, letra f), de la Ley del Impuesto sobre la Renta checa (Ley n.º 586/1992 Sb.), un contribuyente independiente del impuesto sobre la renta de las personas jurídicas, pese a no tener personalidad jurídica. Tiene, por tanto, obligaciones fiscales propias, contabilidad propia y una relación propia con la administración tributaria.
También la prestación otorgada al beneficiario tiene un régimen fiscal propio, y a este respecto se distingue si se trata de una prestación con cargo al patrimonio del fideicomiso o a sus beneficios. El impacto concreto depende de la configuración del estatuto y de la persona del beneficiario, por lo que la valoración fiscal debería formar parte de la preparación del fideicomiso y no ser su consecuencia. Analizamos con más detalle las distintas obligaciones fiscales del fideicomiso y el régimen de las prestaciones al beneficiario en el artículo impuestos en los fideicomisos.
Posibles problemas | Cómo ayuda ARROWS (consultas@arws.cz) |
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El fideicomiso se constituyó en un momento inadecuado: existe el riesgo de acción revocatoria, de responsabilidad solidaria e incluso de calificación penal como eliminación del patrimonio del deudor. | Evaluaremos el momento de constitución y el perfil de riesgo de la estructura, acreditaremos la razón económica de su creación y propondremos una variante más segura de protección patrimonial. |
El registro de titulares reales no se corresponde con la estructura real: los roles de control del fundador no se reflejan en la inscripción. | Revisaremos la inscripción en el registro de fideicomisos y en el registro de titulares reales, y prepararemos la documentación para bancos y sujetos obligados conforme a la normativa AML. |
El régimen fiscal del fideicomiso no se resolvió de antemano: tanto las prestaciones al beneficiario como la gestión del fideicomiso generan efectos fiscales inesperados. | Realizaremos la valoración jurídica y fiscal de la estructura, incluido el régimen de las prestaciones al beneficiario y la configuración de la contabilidad del fideicomiso. |
Litigio con el administrador fiduciario: el administrador no facilita información o actúa contra el interés del fideicomiso. | Le representaremos en el procedimiento conforme al § 1466 OZ, desde el requerimiento y la auditoría de la administración hasta la solicitud de revocación del administrador y la reclamación de indemnización. |
Qué hacer ahora: pasos prácticos
Si ya tiene un fideicomiso, empiece por una revisión, no por un cambio. Si todavía lo está preparando, resuelva el control antes que el patrimonio.
Revise el estatuto y evalúe qué derechos del fundador están realmente recogidos en él y cuáles simplemente da por supuestos.
Compruebe el modo de nombramiento y revocación del administrador e incorpore un procedimiento para su fallecimiento, dimisión o inactividad.
Configure un régimen de informes concreto en lugar de una remisión genérica al derecho de información legal.
Introduzca un catálogo de actos sujetos a consentimiento previo junto con los correspondientes límites de inversión y de endeudamiento.
Armonice las inscripciones en el registro de fideicomisos y en el registro de titulares reales con la distribución real de roles.
Evalúe el perfil de riesgo: cuándo se constituyó el fideicomiso, qué créditos existían en ese momento y cómo está acreditada su finalidad económica.
Resumen final
Tras la segregación del patrimonio, el control sobre el fideicomiso no se sostiene en la propiedad, sino en la configuración jurídica. Decide el estatuto, el derecho a nombrar y revocar al administrador, el derecho a determinar a los beneficiarios, la supervisión y los derechos de información configurados y, en último extremo, los instrumentos judiciales conforme al § 1466 OZ.
Al mismo tiempo, el control tiene un techo: retener en exceso las facultades decisorias en el fundador debilita el propio sentido del fideicomiso y, en un momento desfavorable, abre la puerta a la acción revocatoria e incluso a la responsabilidad penal. La diferencia entre una estructura funcional y una estructura impugnable es, en realidad, cuestión de unas pocas disposiciones del estatuto.
Para propietarios de empresas, promotores inmobiliarios e inversores, el fideicomiso es un instrumento de ordenación intergeneracional y de separación de riesgos, no una forma de hacer desaparecer el patrimonio del alcance de los acreedores. Si no quiere arriesgarse a litigios con acreedores, a hallazgos de la supervisión ni a perder influencia sobre su propio patrimonio, confíe la configuración o revisión del fideicomiso al despacho de abogados ARROWS; escríbanos a consultas@arws.cz.