Fianza cruzada

¿Qué es la fianza cruzada en la transformación de sociedades?

Es importante señalar que esta responsabilidad no es ilimitada: la ley establece un límite a la fianza cruzada. Cada sociedad participante (en particular la sucesora) responde solidariamente junto con las demás de las deudas en cuestión, pero únicamente hasta el valor del patrimonio que le correspondió en la transformación según el proyecto (normalmente según el informe pericial en el caso de una escisión). Dicho de otro modo, la garantía está limitada al importe correspondiente al valor del patrimonio que esa sociedad obtuvo en la transformación. Esta limitación evita que una sociedad responda de forma desproporcionada por las deudas de las demás más allá de lo que ella misma recibió en la transformación.

¿Por qué introdujo la ley esta figura?

Imaginemos, por ejemplo, una escisión de una empresa en la que la mayor parte de los activos (patrimonio) pasa a una nueva sociedad y en la sociedad original quedan sobre todo las deudas. La posición de los acreedores empeoraría notablemente: el deudor (la sociedad original) de repente no tendría patrimonio suficiente para satisfacer sus obligaciones. Para evitar que las transformaciones se usaran para «sacar» patrimonio de sociedades endeudadas en perjuicio de los acreedores, la ley introdujo precisamente la figura de la fianza cruzada.

Su finalidad es garantizar que las posibilidades de cobro de los acreedores se mantengan similares antes y después de la transformación de la sociedad. Así, los acreedores pueden reclamar el pago de la deuda, tras la transformación, a otra sociedad del antiguo conjunto, si su deudor original (por ejemplo, la sociedad escindida) ya no tiene con qué pagar. La fianza cruzada se aplica tanto a las deudas existentes en el momento de la transformación como a las deudas descubiertas con posterioridad, siempre que se originen en la actividad anterior a la transformación; por ejemplo, puede tratarse de liquidaciones tributarias complementarias correspondientes a un periodo anterior a la escisión.

¿Cuándo surge la fianza cruzada y a quién afecta?

La fianza cruzada aparece con mayor frecuencia en la escisión de una sociedad mercantil (mediante segregación o escisión total). Precisamente en la escisión, la sociedad original transmite parte de su patrimonio a una o varias nuevas sociedades sucesoras, con lo cual también se reparten las obligaciones (deudas) entre varios sujetos. La fianza cruzada vincula el destino de estos sujetos: la ley establece que cada sociedad sucesora responde de las deudas que, en el marco de la escisión, correspondieron a otra sociedad o permanecieron en la sociedad original, hasta el valor del patrimonio adquirido. Del mismo modo, la propia sociedad escindida responde de las deudas que pasaron a las sociedades sucesoras. Este principio se aplica automáticamente por ley, sin necesidad de ningún acuerdo especial: nace directamente de la Ley de Transformaciones de Sociedades Mercantiles checa (Ley n.º 125/2008 Sb., en adelante «ZPSD»).

¿Cómo saber si su sociedad objetivo puede estar sujeta a fianza cruzada? Un indicio sencillo es revisar el Registro Mercantil (obchodní rejstřík). En el Registro Mercantil (en el archivo de documentos o en el historial de inscripciones) encontrará información sobre eventuales transformaciones de dicha sociedad. Si descubre que la sociedad fue parte en una transformación, en particular en una escisión, existe una alta probabilidad de que soporte una fianza cruzada por algunas deudas relacionadas con esa transformación.

Esta circunstancia no siempre resulta visible a primera vista en los estados financieros: puede tratarse de una obligación oculta que no se manifiesta hasta que algún acreedor empieza a reclamar el crédito a otra sociedad participante. Por ello es necesario indagar en el historial de la empresa y en los documentos jurídicos relacionados con la transformación.

¿Qué riesgo corre el comprador? (Por qué estar alerta en una adquisición)

Para el inversor o comprador puede tener consecuencias muy desagradables. A primera vista, la sociedad que se adquiere puede parecer financieramente sana: tiene una lista clara de activos y pasivos, valoración, cuentas anuales, etc. Sin embargo, si formó parte de una transformación, puede pesar sobre ella la amenaza de tener que pagar las deudas de otra sociedad con la que estuvo vinculada anteriormente. A continuación exponemos los principales riesgos y consecuencias que la fianza cruzada representa para el comprador:

Deudas y obligaciones ocultas

La fianza cruzada implica, en la práctica, que la sociedad adquirida puede verse afectada por deudas que originalmente pertenecían a otra sociedad. Estas deudas a menudo no figuran en la contabilidad de la sociedad adquirida, porque en la escisión se asignaron a otra entidad. Aun así, los acreedores pueden, si el deudor original no paga, exigir el pago a «su» nueva adquisición. Así, una empresa saneada puede convertirse inesperadamente en una empresa lastrada por deuda ajena.

Pérdidas financieras y costes adicionales

Si se da el escenario de tener que pagar una deuda ajena en virtud de la fianza cruzada, se trata de un gasto no previsto que reduce directamente el valor de su inversión. Pueden ser cantidades considerables: imagine que otra parte de la empresa originalmente escindida deja de pagar una obligación de varios millones y los acreedores dirigen su atención hacia su sociedad. Además, la propia gestión de esa situación conlleva costes adicionales, como gastos legales o costes vinculados a un procedimiento judicial o arbitral, si el litigio llegara a los tribunales.

Inseguridad jurídica y riesgo reputacional

Encontrarse en posición de garante de una deuda ajena puede dar lugar a litigios y a negociaciones prolongadas con los acreedores. Para el nuevo inversor esto supone desviar la atención del negocio hacia la resolución de problemas pasados de terceros. Al mismo tiempo, puede resentirse la reputación de su empresa: los socios comerciales o los bancos pueden mirar con más cautela a una sociedad sobre la que pesa la amenaza de obligaciones de garantía.

Reducción del valor de la empresa y posición negociadora del comprador

En cuanto la auditoría revela que la empresa está gravada por una fianza cruzada, esto se refleja negativamente en su precio de mercado. Una fianza cruzada elevada suele ser motivo para reducir el precio de compra de la empresa en una adquisición. El inversor exige lógicamente un descuento u otras garantías si existe el riesgo de tener que pagar en el futuro deudas ajenas. En casos extremos, puede incluso desistir por completo de la adquisición si considera el riesgo inaceptable. (De hecho, los resultados de una due diligence exhaustiva, al descubrir problemas tan graves, pueden reducir sensiblemente el precio de la participación o incluso frustrar por completo la operación).

Cómo protegerse frente a los riesgos de la fianza cruzada en una adquisición

La buena noticia es que los riesgos asociados a la fianza cruzada pueden minimizarse en gran medida si se presta la debida atención a la auditoría jurídica y a las medidas preventivas antes de cerrar el contrato de adquisición. La práctica B2B moderna aconseja no subestimar estos pasos, especialmente cuando se trata de una inversión de varios millones. ¿Cómo proceder entonces para que la fianza cruzada no le tome por sorpresa? Estas son las recomendaciones clave:

Investigue el historial de la sociedad

Antes de comprar una participación en una sociedad, analice a fondo su pasado. Compruebe si la empresa en cuestión ha pasado por alguna transformación: fusión, escisión, cesión de patrimonio, etc. Esta información puede encontrarse en registros y documentos públicos (escrituras notariales de la transformación, proyecto de escisión, etc.). Como ya se ha mencionado, consulte el Registro Mercantil (obchodní rejstřík): si descubre que la sociedad participó en una escisión (segregación), esté alerta. Es la primera señal para seguir investigando.

Analice los contratos y la documentación de la transformación

Si se llevó a cabo una transformación, solicite toda la documentación: el proyecto de transformación, los informes periciales, las cuentas anuales finales, etc. De estos documentos podrá averiguar cómo se repartieron los activos y pasivos entre las distintas sociedades sucesoras y quién responde de qué obligaciones. Interésese especialmente por qué deudas permanecieron «en otro sitio», pues podrían quedar comprendidas en la fianza cruzada. Por ejemplo, si el proyecto de escisión indica que un determinado préstamo pasó a otra sociedad sucesora, es una señal de alarma para usted: su objetivo podría responder de ese préstamo.

Realice una due diligence jurídica y financiera

No confíe únicamente en su propia valoración: contrate a profesionales experimentados (abogados, y en su caso peritos contables o asesores fiscales) que realicen la due diligence de la sociedad objetivo. Ellos tienen el know-how necesario para saber dónde buscar posibles problemas. La auditoría jurídica revelará, entre otras cosas, la existencia de fianza cruzada u otros vicios jurídicos de la participación. Por ejemplo, el abogado comprobará en los documentos internos si la sociedad tiene otras obligaciones ocultas no registradas en la contabilidad, o si alguien ha planteado frente a ella una reclamación basada en la garantía de deudas de otra sociedad. El resultado de la due diligence suele ser un informe detallado que advierte de todos los riesgos: esta información es fundamental para su toma de decisiones como comprador.

Cubra el riesgo por vía contractual

Si durante la auditoría se comprueba que la fianza cruzada es realmente una amenaza real (por ejemplo, la sociedad fue objeto de una escisión y existen deudas pendientes de pago frente a una sociedad «hermana»), incorpórelo al contrato de adquisición. Pueden negociarse distintos mecanismos de protección, como la reducción del precio de compra (que refleje la eventual obligación), una garantía mediante escrow (parte del precio de compra se retiene temporalmente para cubrir una posible deuda), o declaraciones y garantías del vendedor de que no existen tales deudas y de que, si aparecieran, le indemnizará.

La configuración contractual debe incentivar al vendedor para que, si se produce un daño derivado de la fianza cruzada, sea él quien asuma la responsabilidad financiera, y no usted como comprador. Por supuesto, es clave que estas cláusulas estén formuladas con precisión, para lo cual de nuevo será útil el asesor jurídico.

Consulte su proyecto con especialistas

Cada adquisición es, en cierto modo, única. Un abogado experimentado especializado en Derecho mercantil y transacciones le ayudará a identificar los riesgos específicos de su compra concreta. No solo señalará la fianza cruzada, sino que también evaluará otros aspectos jurídicos (litigios en curso, protección de la propiedad intelectual, cuestiones laborales, implicaciones fiscales, etc.). Trabajar con especialistas le aportará la seguridad de no olvidar nada esencial. Así podrá tomar una decisión informada sobre si seguir adelante con la adquisición y, en su caso, en qué condiciones.

En conclusión: confía, pero verifica, o no subestime la auditoría jurídica

La adquisición de una sociedad que ha pasado por una transformación puede ser una oportunidad de inversión ventajosa: a menudo se trata de empresas reestructuradas que pueden destacar en una parte concreta del negocio original. No obstante, sigue siendo válida la vieja regla: confía, pero verifica. La figura de la fianza cruzada representa un riesgo considerable que ningún inversor responsable debería ignorar.

Afortunadamente, como hemos visto, existen formas de protegerse: una due diligence minuciosa, la consulta con abogados y una regulación contractual rigurosa le permitirán gestionar estos riesgos.

Si está considerando comprar una sociedad tras una transformación, no dude en acudir a especialistas. Estaremos encantados de ayudarle a revisar todos los posibles obstáculos, incluida la fianza cruzada, y de garantizar que su decisión empresarial se asiente sobre bases sólidas. Así podrá afrontar la nueva adquisición con la confianza de que en el futuro no le espera la desagradable sorpresa de cargar con deudas ajenas.

De este modo, su negocio se asentará sobre bases sólidas y usted podrá concentrarse en su desarrollo, sabiendo que ha detectado los riesgos a tiempo.

Recuerde

Adquirir una empresa es un paso importante, por lo que conviene darlo con prudencia y con las espaldas bien cubiertas. La fianza cruzada es solo un ejemplo de por qué merece la pena contar con un socio jurídico experimentado a su lado. No deje nada al azar: un comprador bien informado y preparado siempre lleva ventaja frente a los riesgos. Su yo del futuro (y el contable de su empresa) se lo agradecerán.