La sociedad silenciosa y su aplicación en la práctica

¿Qué es la sociedad silenciosa y cuándo tiene sentido?

La sociedad silenciosa no es una persona jurídica independiente ni una nueva empresa. Se trata únicamente de una relación obligacional privada entre el empresario y el inversor. Por eso sigue siendo «silenciosa»: hacia el exterior no se ve que existe ese inversor, y tampoco se refleja en el Registro Mercantil (obchodní rejstřík) ni en el capital social de la empresa. Socio silencioso puede ser una persona física o jurídica (no tiene que ser empresario), y la aportación no tiene por qué ser solo dinero: también pueden aportarse bienes, derechos u otros valores aprovechables en la actividad empresarial.

La sociedad silenciosa permite a la empresa obtener capital sin un préstamo clásico y sin que el inversor entre formalmente en la estructura de propiedad. En la práctica se utiliza, por ejemplo, cuando el empresario tiene un proyecto de desarrollo o atraviesa dificultades financieras temporales, pero no quiere (o no puede) pedir un préstamo bancario y a la vez desea conservar el pleno control de la empresa. Un ejemplo típico: la sociedad necesita dinero para un nuevo proyecto, el banco ya no concede otro préstamo y usted no quiere ofrecer una participación en la propiedad a un inversor.

La solución puede ser precisamente un socio silencioso, es decir, un inversor que aporta capital a cambio de una participación en los futuros beneficios del negocio. El despacho de abogados ARROWS se encuentra en su práctica con muchas situaciones de este tipo y sus abogados ayudan con regularidad a configurar la sociedad silenciosa de manera que la empresa obtenga discretamente los recursos necesarios y, al mismo tiempo, el inversor quede suficientemente protegido por contrato. Así pueden financiarse, por ejemplo, proyectos inmobiliarios puntuales, la ampliación de la producción, la superación de un periodo de crisis u otra expansión del negocio, todo ello sin que los propietarios actuales renuncien a una parte de la sociedad.

Sociedad silenciosa frente a préstamo y entrada directa en el capital

Si está considerando una sociedad silenciosa, conviene compararla con las alternativas: el préstamo clásico (crédito) y la entrada directa del inversor en el capital. A diferencia del préstamo, el socio silencioso no tiene derecho a ninguna remuneración fija (interés). Su rendimiento depende exclusivamente del éxito del empresario: solo recibe remuneración cuando la empresa obtiene beneficios. Para el inversor esto es más arriesgado: si la empresa no gana dinero, no recibe nada; si quiebra, puede perder todo el capital aportado.

Los inversores suelen compensar este mayor riesgo exigiendo una participación en los beneficios superior a lo que correspondería a un interés bancario habitual. Sin embargo, desde el punto de vista del empresario, el socio silencioso resulta «más barato» cuando las cosas van mal: a diferencia del banco, en los años de pérdidas no tiene que pagar intereses ni cuotas, simplemente no reparte participación en los beneficios. Esto puede ayudar a la empresa a superar un periodo difícil en el que el pago regular de un préstamo sería letal.

Frente a la entrada clásica de un inversor en la sociedad (adquisición de participaciones o acciones), la sociedad silenciosa tiene la ventaja de que el inversor no entra en la estructura de propiedad de la empresa. El socio silencioso no tiene derechos de voto ni influencia formal en la gestión y permanece anónimo hacia el exterior. La participación de los propietarios actuales no se diluye y no es necesario modificar la inscripción en el Registro Mercantil. Así, el empresario conserva el pleno control de la empresa y a la vez obtiene capital.

Para el inversor puede resultar atractivo participar en los beneficios de forma similar a un accionista, pero sin todas las formalidades societarias ni publicidad. Además, el socio silencioso no responde de las deudas del empresario si permanece realmente «silencioso»: a diferencia de un socio oficial, no asume ninguna responsabilidad personal por las obligaciones de la empresa (siempre que no incumpla la condición de confidencialidad). Su riesgo se limita a la aportación realizada y no se le puede exigir aportar más dinero del previsto en el contrato.

Naturalmente, la sociedad silenciosa también tiene desventajas frente a una participación directa en la propiedad. El inversor silencioso no tiene voz en la dirección de la sociedad y debe confiar en que el empresario gestione bien la empresa y declare honestamente los resultados. La liquidez de esta inversión es baja: a diferencia de un accionista, el socio silencioso no puede simplemente «vender» su participación en el mercado ni transmitirla sin el consentimiento del empresario. Todo depende de lo pactado en el contrato; normalmente la participación puede terminarse por denuncia o por acuerdo, pero hasta entonces el inversor tiene el dinero inmovilizado en la empresa.

Desde el punto de vista fiscal, la participación en los beneficios del socio silencioso se asemeja a un dividendo: la empresa debe practicar sobre ella una retención del 15 %. Este impuesto se retiene al pagar el beneficio al socio silencioso y la empresa lo ingresa al Estado (para ello debe estar registrada para el impuesto sobre la renta recaudado mediante retención). ARROWS ofrece a sus clientes un servicio integral en este ámbito: le explicará las ventajas y desventajas de cada forma de financiación y le ayudará a elegir la variante óptima. Los abogados de ARROWS tienen experiencia tanto en la configuración de sociedades silenciosas como en la preparación de entradas clásicas de inversores o contratos de préstamo, por lo que pueden aconsejarle qué es lo más adecuado para su proyecto y cómo resolverlo todo jurídica y fiscalmente.

Configuración contractual y reparto de beneficios

Constituir una sociedad silenciosa es relativamente sencillo: basta con celebrar un contrato entre el empresario y el inversor. La ley ni siquiera exige la forma escrita, pero la recomendamos encarecidamente. En el contrato de sociedad silenciosa deben definirse cuidadosamente varios puntos básicos: el importe y la forma de la aportación, la participación del socio silencioso en los beneficios y en las posibles pérdidas, la duración de la sociedad silenciosa, las posibilidades de terminación y los demás derechos y obligaciones de las partes.

La participación en beneficios y pérdidas puede pactarse libremente, pero debe ser de la misma cuantía (proporción). No es posible pactar que el socio silencioso participe solo en los beneficios y no en las pérdidas, o viceversa: cualquier acuerdo de ese tipo sería nulo. Si las partes no pactan la cuantía de la participación, se aplica la regla legal: la participación del socio se determina en proporción a su aportación y conforme a los usos. Por ejemplo, si aporta el 20 % del capital total, le corresponde el 20 % de los beneficios (o soporta el 20 % de las posibles pérdidas), salvo pacto en contrario.

Un contrato de sociedad silenciosa bien preparado es absolutamente esencial: debe prever distintos «qué pasaría si» y proteger tanto al empresario como al inversor. En el contrato pueden regularse situaciones especiales, como la venta de la empresa o el cambio de su propietario (por regla general, con la venta de la empresa la sociedad silenciosa se extingue, pero puede pactarse que el empresario pague al socio silencioso con preferencia a partir del producto de la venta, etc.).

Se recomienda además pactar con qué frecuencia tendrá el socio silencioso acceso a la información: por ley tiene derecho a consultar la contabilidad y a recibir cada año las cuentas anuales. En el contrato puede acordarse también una ampliación del control (p. ej., informes trimestrales de gestión) o, por el contrario, determinadas limitaciones. Si la empresa quisiera evitar facilitar datos importantes, debería tener un motivo de mucho peso: el socio silencioso tiene derecho a comprobar que el beneficio repartible se ha calculado de forma correcta y honesta.

El reparto de beneficios suele realizarse una vez al año, tras la aprobación de las cuentas anuales. Si el empresario no paga la participación en los beneficios en el plazo pactado o legal, incurre en mora y el socio silencioso puede exigirle intereses de demora y, en su caso, resolver el contrato si este lo permite. Lógicamente, el derecho a la participación solo nace si la empresa ha obtenido beneficios: en los años de pérdidas el socio silencioso no recibe nada.

¿Qué ocurre si la empresa primero gana dinero y reparte beneficios, pero al año siguiente entra en pérdidas?

El beneficio percibido no se devuelve. La pérdida se refleja reduciendo el valor de la aportación del socio silencioso a la sociedad silenciosa. Dicho de otro modo, la pérdida se come una parte del dinero que el inversor aportó a la empresa.

El nuevo Código Civil checo (Ley n.º 89/2012 Sb., en adelante «CC») suprimió la obligación de reponer la aportación tras una pérdida: el socio silencioso no tiene que devolver a la empresa los beneficios cobrados ni completar la aportación hasta su valor original. No obstante, si las pérdidas alcanzan el importe total de la aportación, la sociedad silenciosa termina automáticamente (salvo que el propio socio silencioso decida completar la aportación y «salvar» así el proyecto).

Tras la terminación del contrato, el empresario está obligado a devolver al socio silencioso su aportación, aumentada o reducida según los resultados del negocio a la fecha de extinción del contrato. En la práctica, esto significa que el inversor recupera lo que queda de su aportación (p. ej., una aportación de 1 millón CZK (aprox. 41 200 EUR) reducida por las participaciones en las pérdidas). Por eso es importante pensar también en la estrategia de salida y fijar claramente en el contrato cuándo y cómo puede el socio reclamar la devolución de su aportación.

El despacho de abogados ARROWS cuida cada detalle al preparar estos contratos. Nuestros experimentados abogados regulan en el contrato todos los pactos esenciales y proponen también elementos de protección adicionales, por ejemplo, una penalización contractual por ocultación de beneficios, un mecanismo de resolución de controversias derivadas de criterios contables divergentes o cláusulas de confidencialidad; en definitiva, todo lo que proteja su inversión y su negocio de complicaciones imprevistas.

Además de redactar o revisar el contrato, ARROWS le ayudará con toda la documentación relacionada: preparará documentos internos y dictámenes jurídicos sobre cuestiones dudosas (p. ej., consecuencias fiscales) y, por supuesto, le prestará el servicio jurídico posterior, como la revisión del cumplimiento del contrato, el asesoramiento en el cálculo de beneficios o la representación en las negociaciones con la otra parte.

Insolvencia del empresario: riesgos para el socio silencioso

El mayor temor de todo inversor es que la empresa quiebre. Como ya se ha mencionado, el riesgo del socio silencioso es limitado: no puede perder más de lo que aportó al negocio. Sin embargo, eso no significa que no esté amenazado en caso de insolvencia. Al contrario, en el procedimiento concursal el socio silencioso se sitúa con su crédito detrás de los demás acreedores.

Con la insolvencia del empresario, el contrato de sociedad silenciosa se extingue y el socio silencioso adquiere el derecho a comunicar en el procedimiento de insolvencia un crédito por el importe de su aportación no devuelta (y, en su caso, de las participaciones en beneficios no pagadas). Pero en la práctica es un acreedor ordinario: si el patrimonio no alcanza para satisfacer todos los créditos, el socio silencioso a menudo no recibe nada. Solo le queda lo que ya hubiera recibido antes en concepto de participación en los beneficios.

Por ello, para el inversor la sociedad silenciosa es muy incierta en cuanto a garantías: no dispone de ninguna garantía ni derecho preferente. Hay que contar con ello (mayor rendimiento a cambio de mayor riesgo). Por otro lado, para el empresario esto significa que, en caso de quiebra, no tiene que pagar nada adicional al socio silencioso: este simplemente se sitúa entre los demás acreedores no garantizados.

Otro riesgo para el socio silencioso deriva del factor humano. Si se revelara su participación en el negocio, podría perder su responsabilidad limitada. La ley establece que, si el nombre del socio silencioso figura en la denominación de la empresa, o si el propio socio silencioso declara públicamente ante socios comerciales que llevan el negocio conjuntamente, pasa a responder de las deudas del empresario como cualquier otro socio.

Se trata de una situación extremadamente peligrosa: el socio silencioso podría tener que pagar todas las deudas de la empresa de forma ilimitada, con todo su patrimonio. Afortunadamente, este riesgo puede evitarse con relativa facilidad manteniendo la discreción. Los abogados de ARROWS siempre insisten a sus clientes en la necesidad de una estricta confidencialidad y ayudan a establecer procesos internos para que no se ponga en peligro el anonimato del inversor (p. ej., que solo un círculo reducido de personas en la empresa conozca la identidad del inversor, acuerdos de confidencialidad (NDA), etc.).

¿Y cómo puede el socio silencioso minimizar los riesgos asociados a la insolvencia? No es posible asegurar por completo la recuperación de la inversión, pero sí prepararse de antemano. Por ejemplo, puede pactarse en el contrato que, si los indicadores económicos caen por debajo de un determinado umbral, el socio silencioso tenga derecho a denunciar el contrato y exigir la devolución de la aportación antes de que sea demasiado tarde.

ARROWS sabe incorporar a los contratos estos mecanismos de alerta temprana. Además, el inversor puede supervisar de forma continua la gestión económica, por ejemplo, exigiendo informes financieros periódicos para detectar a tiempo las señales de alarma. También en esto podemos ayudar a nuestros clientes, incluida la evaluación jurídica de los estados financieros o la configuración de facultades de control en el contrato.

Si finalmente se produce la insolvencia, los abogados de ARROWS pueden representar al socio silencioso en el procedimiento de insolvencia: comunican su crédito, negocian con el administrador concursal y velan por maximizar las posibilidades de obtener algún pago. Al mismo tiempo, pueden ayudar al empresario a evaluar las opciones de reorganización u otra solución de la situación de crisis para evitar la quiebra, que es la peor variante para los inversores.

Cuándo acudir a los expertos

La sociedad silenciosa es un atractivo instrumento de inversión que puede conectar a empresarios que buscan financiación con inversores que buscan una participación en los beneficios. Aporta ventajas a ambas partes: a la empresa le proporciona dinero sin endeudamiento ni pérdida de control, y al inversor le ofrece la oportunidad de una rentabilidad interesante. Sin embargo, exige un alto grado de confianza y una cuidadosa regulación jurídica. Si está considerando recurrir a una sociedad silenciosa, ya sea como empresario o como inversor, le recomendamos consultar a expertos.

Los abogados de ARROWS tienen amplia experiencia con estos contratos: le ayudarán a negociar condiciones justas, prepararán toda la documentación y le asesorarán sobre cómo minimizar los riesgos. Póngase en contacto con nosotros y analizaremos su situación de forma individual. Juntos encontraremos una solución a medida para que su colaboración en la sociedad silenciosa dé los resultados esperados y esté jurídicamente en perfecto orden.

No dude en contactar con el despacho de abogados ARROWS para una consulta sin compromiso: estamos aquí para ayudarle a rentabilizar sus inversiones con seguridad y a desarrollar su negocio.