Tichá společnost a její využití v praxi

Co je tichá společnost a kdy dává smysl?

Tichá společnost není samostatná právnická osoba ani žádný nový podnik; jde pouze o soukromý závazkový vztah mezi podnikatelem a investorem. Díky tomu zůstává „tichá“ – navenek není existence takového investora vidět a neprojeví se ani v obchodním rejstříku či základním kapitálu firmy. Tichým společníkem může být fyzická i právnická osoba (nemusí jít o podnikatele) a vklad nemusí být jen peníze – lze vložit i majetek, práva či jiné hodnoty využitelné v podnikání.

Tichá společnost umožňuje firmě získat kapitál bez klasického úvěru a bez formálního vstupu investora do vlastnické struktury. V praxi se využívá například tehdy, když má podnikatel rozvojový projekt nebo se dostal do dočasných finančních potíží, ale nechce (nebo nemůže) si vzít bankovní úvěr a zároveň si chce ponechat plnou kontrolu nad firmou. Typický příklad: Společnost potřebuje peníze na nový projekt, banka už další půjčku nedá a vlastnický podíl nabízet investorovi nechcete.

Řešením může být právě tichý společník – investor, který poskytne kapitál výměnou za podíl na budoucím zisku podnikání. Advokátní kancelář ARROWS se ve své praxi setkává s mnoha takovými situacemi a její právníci pravidelně pomáhají nastavit tiché společenství tak, aby firma získala potřebné prostředky diskrétně a investora přitom smluvně dostatečně ochránila. Tímto způsobem lze financovat například jednorázové developerské projekty, rozšíření výroby, překlenutí krizového období nebo jinou expanzi podnikání – to vše bez toho, aby se existující majitelé vzdali části společnosti.

Tichá společnost vs. zápůjčka a přímý kapitálový vstup

Zvažujete-li tichou společnost, je dobré porovnat ho s alternativami – klasickou zápůjčkou (úvěrem) a přímým kapitálovým vstupem investora. Na rozdíl od zápůjčky nemá tichý společník nárok na žádnou pevnou odměnu (úrok). Jeho výnos závisí čistě na úspěchu podnikatele – odměnu dostane pouze tehdy, když podnik dosáhne zisku. Pro investora je to rizikovější: pokud firma nevydělá, nedostane nic; když podnik zkrachuje, může přijít o celý vložený kapitál.

Toto vyšší riziko si investoři obvykle kompenzují požadavkem na vyšší podíl na zisku, než by odpovídalo běžnému úroku z úvěru. Z pohledu podnikatele je však tichý společník „levnější“ v době, kdy se nedaří – na rozdíl od banky nemusíte v letech ztrát platit žádné úroky ani splátky, prostě jen nevyplatíte podíl na zisku. To může firmě pomoci překlenout obtížné období, kdy by pravidelné splácení úvěru bylo likvidační.

Oproti klasickému vstupu investora do společnosti (nabytí podílu či akcií) má tichá společnost tu výhodu, že investor nevstupuje do vlastnické struktury firmy. Tichý společník nemá hlasovací práva ani formální vliv na řízení – navenek zůstává anonymní. Podíl stávajících majitelů se neředí a není potřeba měnit zápis v obchodním rejstříku. Podnikatel si tedy zachovává plnou kontrolu nad firmou a zároveň získá kapitál.

Pro investora může být lákavé, že se podílí na zisku podobně jako akcionář, ale bez všech korporátních formalit a veřejné publicity. Tichý společník také neručí za dluhy podnikatele, pokud zůstane skutečně „tichý“ – na rozdíl od oficiálního společníka nenese žádné osobní ručení za závazky firmy (pokud neporuší podmínku utajení). Jeho riziko je omezeno na vložený vklad, nemůže být vyzván k doplnění dalších peněz nad rámec smlouvy.

Samozřejmě, tiché společenství má i své nevýhody oproti přímému vlastnickému podílu. Tichý investor nemá žádné slovo do vedení společnosti a musí věřit, že podnikatel povede firmu dobře a poctivě vykáže výsledky. Likvidita takové investice je nízká – na rozdíl od akcionáře nemůže tichý společník jednoduše „prodat“ svůj podíl na trhu nebo převést účast bez souhlasu podnikatele. Vše závisí na smluvních ujednáních; obvykle lze účast ukončit výpovědí nebo dohodou, ale do té doby má investor peníze vázané ve firmě.

Z daňového hlediska se podíl na zisku tichého společníka podobá dividendě – firma z něj musí odvést srážkovou daň 15 %. Tato daň se strhává při výplatě zisku tichému společníkovi a firma ji odvede státu (musí kvůli tomu být registrovaná k dani z příjmů vybírané srážkou). ARROWS v této oblasti klientům poskytuje kompletní servis – vysvětlí vám výhody a nevýhody jednotlivých forem financování a pomůže zvolit optimální variantu. Právníci ARROWS mají zkušenosti s nastavováním tiché společnosti i s přípravou klasických investorských vstupů či úvěrových smluv, takže dokáží poradit, co je pro váš záměr nejvhodnější a jak vše ošetřit právně i daňově.

Smluvní nastavení a rozdělení zisku

Tichou společnost je relativně jednoduché založit – stačí uzavřít smlouvu mezi podnikatelem a investorem. Zákon dokonce nevyžaduje písemnou formu, ale rozhodně ji doporučujeme. Ve smlouvě o tiché společnosti je třeba pečlivě vymezit několik základních bodů: výši a formu vkladu, podíl tichého společníka na zisku i na případné ztrátě, dobu trvání tiché společnosti, možnosti ukončení a další práva a povinnosti stran.

Podíl na zisku a ztrátě lze dohodnout libovolně, musí však být ve stejné výši (poměru). Není možné sjednat, že by se tichý společník podílel jen na zisku a ne na ztrátě nebo naopak – jakákoli taková ujednání by byla neplatná. Pokud si strany výši podílu nesjednají, uplatní se zákonné pravidlo: společníkův podíl se určí poměrem k jeho vkladu a podle zvyklostí. Například když vloží 20 % celkového kapitálu, náleží mu 20 % zisku (resp. nese 20 % případné ztráty), nebude-li sjednáno jinak.

Dobře připravená smlouva o tiché společnosti je naprosto zásadní – musí předvídat různá “co kdyby” a ochránit jak podnikatele, tak investora. Ve smlouvě lze upravit speciální situace, jako je prodej závodu či změna majitele firmy (standardně při prodeji firmy tichá společnost zaniká, ale lze dohodnout, že podnikatel vyplatí tichého společníka přednostně ze zpeněžené firmy apod.).

Dále se doporučuje sjednat, jak často bude mít tichý společník přístup k informacím – zákonně má právo nahlížet do účetnictví a každoročně dostat účetní závěrku. Ve smlouvě je možné domluvit i rozšíření kontroly (např. čtvrtletní reporty hospodaření) nebo naopak určitá omezení. Pokud by se firma chtěla vyhnout poskytování důležitých údajů, musí mít velmi pádný důvod – tichý společník má právo si ověřit, že zisk k rozdělení je vypočten správně a poctivě.

Rozdělení zisku probíhá obvykle jednou ročně po schválení účetní závěrky. Jestliže podnikatel ve sjednané nebo zákonem dané lhůtě podíl na zisku nevyplatí, dostává se do prodlení a tichý společník po něm může požadovat úroky z prodlení a případně i odstoupit od smlouvy, pokud to smlouva umožňuje. Nárok na podíl ze zisku pochopitelně vzniká jen, pokud firma vytvořila zisk – v letech ztráty tichý společník nic nedostane.

Co se stane, když firma nejprve vydělá a vyplatí zisk, ale další rok upadne do ztráty?

Přijatý zisk se nevrací. Ztráta se promítne snížením hodnoty vkladu tichého společníka do tiché společnosti. Jinými slovy, prodělek ukrojí část peněz, které investor do firmy vložil.

Nový občanský zákoník zrušil povinnost doplňovat vklad po ztrátě – tichý společník tedy nemusí do firmy vracet vyplacené zisky ani doplácet vklad zpět na původní hodnotu. Pokud ovšem ztráty dosáhnou celé výše vkladu, tichá společnost automaticky končí (pokud se tichý společník sám nerozhodne vklad doplnit a „zachránit“ tak projekt).

Po ukončení smlouvy je podnikatel povinen vyplatit tichému společníkovi zpět jeho vklad, zvýšený nebo snížený o výsledky podnikání ke dni zániku smlouvy. V praxi to znamená, že investor dostane zpět to, co z jeho vkladu zbylo (např. vklad 1 mil. Kč snížený o podíly na ztrátách). Proto je důležité myslet i na exit strategy a mít ve smlouvě jasně stanovené, kdy a jak se společník může domáhat vrácení vkladu.

Advokátní kancelář ARROWS klade při přípravě těchto smluv důraz na detail. Zkušení advokáti ošetří ve smlouvě všechna podstatná ujednání a navrhnou i nadstandardní prvky ochrany – například smluvní pokutu za zatajování zisku, mechanismus řešení sporů z odlišných účetních názorů, ustanovení o mlčenlivosti, prostě vše, co ochrání vaše investice a podnikání před nepředvídanými komplikacemi.

Kromě sepsání či kontroly smlouvy vám ARROWS pomůže s kompletní dokumentací kolem – připraví interní dokumenty, právní stanoviska k nejasným otázkám (např. daňové dopady) a samozřejmě zajistí i následný právní servis, jako je například revize plnění smlouvy, konzultace při výpočtu zisku, nebo zastupování při jednáních s protistranou.

Insolvence podnikatele: rizika pro tichého společníka

Největší obavou každého investora je, že firma zkrachuje. Jak již bylo zmíněno, tichý společník má omezené riziko – nemůže přijít o víc, než do podnikání vložil. To však neznamená, že by v případě insolvence nebyl ohrožen. Naopak, v konkurzním řízení stojí tichý společník se svou pohledávkou až za ostatními věřiteli.

Smlouva o tiché společnosti při úpadku podnikatele zaniká a tichému společníkovi vznikne právo přihlásit do insolvence pohledávku ve výši svého nevyplaceného vkladu (případně nevyplacených podílů na zisku). Je ale prakticky běžným věřitelem – pokud na uspokojení všech pohledávek nezbude dost majetku, tichý společník často nedostane nic. Zůstane mu tak jen to, co už případně dříve obdržel na podílech ze zisku.

Pro investora je proto tiché společenství z hlediska garancí velmi nejisté – nemá žádné zajištění ani přednostní právo. S tím je třeba počítat (vyšší výnos za vyšší riziko). Na druhou stranu, pro podnikatele to znamená, že v případě krachu nemusí tichému společníkovi nic doplácet – tichý společník se jednoduše zařadí mezi ostatní nezajištěné věřitele.

Další riziko pro tichého společníka vyplývá z lidského faktoru. Pokud by se totiž jeho účast v podnikání prozradila, může ztratit svou omezenou odpovědnost. Zákon stanoví, že jestliže je jméno tichého společníka uvedeno v názvu firmy, nebo pokud tichý společník sám vůči obchodním partnerům veřejně prohlásí, že podnikají společně, stává se ručitelem za dluhy podnikatele jako každý jiný společník.

To je krajně nebezpečná situace – tichý společník by pak mohl doplácet veškeré dluhy firmy neomezeně, celým svým majetkem. Naštěstí tomuto riziku lze poměrně snadno předejít dodržováním diskrétnosti. Právníci ARROWS vždy klientům zdůrazňují nutnost přísné mlčenlivosti a pomohou nastavit vnitřní procesy tak, aby utajení investora nebylo ohroženo (např. jen omezený okruh lidí ve firmě zná identitu investora, NDA dohody apod.).

A jak může tichý společník minimalizovat rizika spojená s insolvencí? Úplně zajistit návratnost investice nelze, ale lze se předem připravit. Například je možné ve smlouvě sjednat, že při poklesu hospodářských ukazatelů pod určitou mez má tichý společník právo smlouvu vypovědět a žádat vrácení vkladu dříve, než bude pozdě.

ARROWS umí takové tzv. early-warning mechanismy do smluv zapracovat. Dále může investor průběžně dohlížet na hospodaření – např. požadovat pravidelné finanční reporty, aby včas zachytil varovné signály. I s tímto umíme klientům pomoci, včetně právního posouzení finančních výkazů či nastavení kontrolních pravomocí ve smlouvě.

Když už k úpadku dojde, advokáti ARROWS dokáží tichého společníka zastoupit v insolvenčním řízení – přihlásí jeho pohledávku, jednají s insolvenčním správcem a dohlédnou, aby byla maximalizována šance na jakoukoli výplatu. Zároveň mohou pomoci podnikateli vyhodnotit možnosti reorganizace či jiného řešení krizové situace, aby se předešlo konkursu, který je pro investory nejhorší variantou.

Kdy se obrátit na odborníky

Tichá společnost je atraktivní investiční nástroj, který může propojit podnikatele hledající financování s investorem hledajícím podíl na zisku. Přináší oboustranné výhody – firmě dodá peníze bez zadlužení a ztráty kontroly, investorovi dává šanci na zajímavé zhodnocení. Zároveň však klade vysoké nároky na důvěru a pečlivé právní ošetření. Pokud zvažujete využití tiché společnosti, ať už jako podnikatel nebo jako investor, doporučujeme konzultaci s odborníky.

Právníci ARROWS mají s těmito smlouvami bohaté zkušenosti – pomohou vám vyjednat férové podmínky, připraví veškerou dokumentaci a poradí, jak minimalizovat rizika. Ozvěte se nám a probereme vaši situaci individuálně. Společně najdeme řešení na míru, aby vaše spolupráce na tichou společnost přinesla očekávané výsledky a byla právně v naprostém pořádku.

Neváhejte kontaktovat advokátní kancelář ARROWS pro nezávaznou konzultaci – jsme tu od toho, abychom vám pomohli bezpečně zhodnotit vaše investice i rozvíjet vaše podnikání.