Due-Diligence-Prüfung bei der Akquisition eines Unternehmens

Due Diligence als strategisches Instrument zum Schutz der Investition

Aus rechtlicher Sicht handelt es sich um ein grundlegendes Instrument zur Risikosteuerung und zur korrekten Bewertung der Transaktion. Ohne sie kann sich ein scheinbar vorteilhafter Kauf schnell in eine finanzielle Katastrophe verwandeln. Die Rechtsprechung der tschechischen Gerichte bestätigt, dass die Durchführung einer Due Diligence vor dem Kauf eines Unternehmens eine der Voraussetzungen dafür ist, dass Mitglieder des Statutarorgans ihrer Pflicht nachkommen, mit der Sorgfalt eines ordentlichen Kaufmanns zu handeln.

Der Due-Diligence-Prozess ist klar strukturiert und beginnt damit, dass der Verkäufer die Dokumentation über einen gesicherten virtuellen Datenraum (Data Room) zugänglich macht. Auf dieser Grundlage nimmt der Käufer eine gründliche Prüfung vor, deren Ergebnis ein schriftlicher Bericht mit einer Risikoanalyse ist.

Wichtig ist die Zusammenarbeit zwischen den einzelnen Spezialistenteams, die die Anwälte der Anwaltskanzlei ARROWS routinemäßig koordinieren.

In der Praxis werden am häufigsten rechtliche, finanzielle und steuerliche Due Diligence kombiniert, wobei der Umfang der Prüfung vom Geschäftsbereich und der Größe des Unternehmens abhängt.

Neben den drei Grundpfeilern kommen je nach Art des Zielunternehmens spezialisierte Prüfungen hinzu. Ihr Umfang ist immer eine Frage des Verhältnisses von Kosten und Risiko und kein automatischer Katalog — bei einem kleinen Unternehmen mit nur einem Mietverhältnis ergibt es keinen Sinn, vier eigenständige Analysen in Auftrag zu geben.

• Immobilienprüfung — bei Unternehmen, deren wesentlicher Wert Gebäude oder Grundstücke sind. Geprüft werden Eigentum, Belastungen, die Übereinstimmung der Bauwerke mit dem Katastereintrag sowie die baurechtliche Einwandfreiheit. Ein besonderes Kapitel bilden nicht eingetragene Bauwerke, die im Kataster gar nicht erscheinen. Näheres im Artikel Prüfung des Immobilienportfolios.

• Personalprüfung — bei Unternehmen, deren Wert vor allem in den Mitarbeitern liegt. Geprüft werden Verträge mit Schlüsselmitarbeitern, Wettbewerbsklauseln, nicht genommener Urlaub und Lohnverpflichtungen. Siehe Personal-Due-Diligence.

• Umweltprüfung — bei Produktions- und Industriearealen, bei denen eine Haftung für alte Umweltlasten droht. Die Kosten für die Sanierung kontaminierter Böden können die gesamte Wirtschaftlichkeit der Transaktion verändern, und die Haftung dafür geht auf den neuen Eigentümer des Unternehmens über. Siehe Umweltprüfung.

• Technologieprüfung — bei Software- und Technologieunternehmen. Sie konzentriert sich darauf, ob das Unternehmen tatsächlich die Rechte an der entwickelten Software besitzt, ob die Lizenzen für verwendete Komponenten einschließlich Open Source geklärt sind und ob wesentliches Know-how nicht ohne vertragliche Absicherung an einzelne Personen gebunden ist. Gerade ungeklärtes Eigentum an geistigem Eigentum gehört bei technologischen Akquisitionen zu den häufigsten Feststellungen, die den Preis drücken — wer Software kauft, kauft eine Lizenzkette, nicht nur Code.

• Prüfung von Baugrundstücken — bei Akquisitionen, deren Ziel eine künftige Bebauung ist. Geklärt werden der Flächennutzungsplan, die Erschließung des Grundstücks, die Infrastruktur, Schutzzonen sowie die Frage, ob das Vorhaben überhaupt genehmigungsfähig ist.

• Prüfung in regulierten Branchen — bei Unternehmen, die auf Grundlage einer Lizenz oder Genehmigung tätig sind (Finanzdienstleistungen, Gesundheitswesen, Energiewirtschaft, Lebensmittel). Die zentrale Frage ist, ob die Erlaubnis den Eigentümerwechsel überdauert und ob eine Zustimmung der Aufsichtsbehörde erforderlich ist.

• Prüfung von Zuschüssen und staatlichen Förderungen — falls das Zielunternehmen einen Zuschuss erhalten hat, ist damit in der Regel eine Nachhaltigkeitsfrist des Projekts sowie die Pflicht verbunden, eine Änderung der Eigentümerstruktur zu melden. Ein Verstoß kann die Rückzahlung des Zuschusses samt Strafzuschlag bedeuten, und zwar noch nach der Transaktion.

Finanzielle Due Diligence: Aufdeckung versteckter finanzieller Risiken

Die finanzielle Due Diligence konzentriert sich auf eine detaillierte Analyse der Buchhaltung, der Finanzberichte, des Vermögens und der Verbindlichkeiten des Zielunternehmens. Es handelt sich um eine Prüfung, die zentrale Fragen zur tatsächlichen finanziellen Verfassung des Unternehmens und zum Vorliegen versteckter Schulden beantworten soll.

Zu den häufigen Feststellungen aus Sicht der Finanzprüfung gehört die Nichtberücksichtigung potenzieller Verbindlichkeiten, die aus Gerichtsverfahren entstehen können. Häufig handelt es sich außerdem um uneinbringliche Forderungen oder um die Nichterfüllung gesetzlicher Pflichten des Unternehmens, was die Prüfer aufklären müssen.

Der Unterschied zwischen einer gesetzlichen Abschlussprüfung und einer finanziellen Due Diligence besteht darin, dass die Abschlussprüfung die Richtigkeit der Buchführung zu einem Stichtag in der Vergangenheit bestätigt. Die Due Diligence hingegen richtet sich auf die Nachhaltigkeit der Ergebnisse, die Normalisierung des EBITDA und die künftige Entwicklung des Unternehmens.

Die häufigsten finanziellen Probleme bei Akquisitionen

Beim Kauf eines Unternehmens sieht sich der Käufer einer Reihe von Risiken gegenüber, etwa überfälligen Forderungen, ungünstig strukturierten Krediten oder überbewertetem Vermögen. Finanzieller Unordnung sollte eine sorgfältig geführte Buchhaltung und eine gründliche Finanzanalyse vorbeugen.

Ein potenzieller Interessent sollte sich dafür interessieren, ob das Unternehmen Kredite hat und zu welchen Bedingungen es diese tilgt. Es ist auch notwendig, das Vorhandensein sogenannter Covenants und überfälliger Verbindlichkeiten zu prüfen.

Ein weiteres Risiko sind uneinbringliche Forderungen, bei denen eine Beitreibung wegen Insolvenz des Schuldners ineffektiv ist. In der Buchhaltung sollten solche Risiken durch Wertberichtigungen abgebildet werden, andernfalls vermittelt das Unternehmen ein verzerrtes Bild seines Vermögens.

Ohne eine Cashflow-Analyse könnten Sie ein Unternehmen kaufen, das zwar buchhalterisch Gewinn erzielt, aber keine Mittel für Löhne oder die Begleichung von Verbindlichkeiten hat. In der Praxis begegnen wir häufig Situationen, in denen ein Unternehmen auf dem Papier Gewinn ausweist, in Wirklichkeit aber ernsthafte Cashflow-Probleme hat.

Vermögen und seine Bewertung

Das Vermögen des Unternehmens muss in der Buchhaltung korrekt erfasst sein, daher ist es bei der Prüfung von Immobilien oder Vorräten entscheidend, den tatsächlichen Wert ihres Buchwerts zu überprüfen. Ein häufiges Problem ist die fehlerhafte Unterscheidung zwischen einer Instandsetzung des Vermögens und einer technischen Wertverbesserung, was die Steuerbemessungsgrundlage beeinflusst.

Ein besonderes Risiko entsteht bei Immobilien, wenn der Preis nicht korrekt in den Wert des Gebäudes und den des Grundstücks aufgeteilt wird, was zu fehlerhaften Abschreibungen führt. Wenn Sie ein Unternehmen mit bedeutendem Vermögen kaufen, empfiehlt sich zusätzlich eine unabhängige Bewertung oder technische Inspektion.

Buchhaltung und Dokumentation – versteckte Fehler

Eine ordnungsgemäße Buchführung ist eine gesetzliche Pflicht, und deren Vernachlässigung kann zu hohen Sanktionen führen. Veröffentlicht ein Unternehmen seine Jahresabschlüsse nicht, droht ihm nach dem tschechischen Rechnungslegungsgesetz eine Geldbuße von bis zu 6 % des Gesamtvermögenswerts.

Für den neuen Eigentümer ist es bei fehlender Dokumentation schwierig, historische Daten nachzuvollziehen. Im Rahmen der finanziellen und steuerlichen Prüfung werden daher historische Zeiträume überprüft, in der Regel 3 bis 5 Jahre rückwirkend, in begründeten Fällen auch länger.

Steuerliche Due Diligence: Versteckte Risiken im Steuersystem

Die steuerliche Due Diligence prüft die Erfüllung der steuerlichen Pflichten und identifiziert Risiken einer Steuernachforderung, von Strafzuschlägen und Verzugszinsen. Sie konzentriert sich vorrangig auf die Körperschaftsteuer und die Umsatzsteuer, bei bestimmten Subjekten aber auch auf weitere Steuern.

Hauptbereiche der steuerlichen Prüfung

Die steuerliche Due Diligence deckt Risiken auf und beziffert deren finanzielle Auswirkung. Untersucht werden vor allem die Richtigkeit der Steuererklärungen, das Bestehen von Steuerrückständen, die Festlegung der Verrechnungspreise, die Geltendmachung von Vorsteuerabzügen und die Inanspruchnahme von Investitionsanreizen.

Das Ergebnis ist eine Risikoübersicht (Red Flag Report), die als Grundlage für die Verhandlung über einen Preisnachlass dient. Dieser Bericht hilft auch bei der Formulierung konkreter Garantien im Kaufvertrag.

Transfer Pricing – ein oft übersehenes Risiko

Einer der risikoreichsten Aspekte bei konzernverbundenen Unternehmen sind die Verrechnungspreise (Transfer Pricing). Die zwischen verbundenen Personen vereinbarten Preise müssen den Preisen entsprechen, die zwischen unabhängigen Subjekten in üblichen Geschäftsbeziehungen vereinbart würden.

Weichen die Preise vom Marktpreis ab und ist dieser Unterschied nicht zufriedenstellend belegt, wird die Finanzverwaltung die Differenz samt Strafzuschlag nachfordern. Verrechnungspreise stehen seit langem im Fokus der tschechischen Finanzverwaltung, und die Verzugszinsen können erhebliche Beträge erreichen.

Die Lösung besteht darin, eine qualitativ hochwertige Verrechnungspreisdokumentation (Master File und Local File) zu erstellen. Obwohl das tschechische Recht keine zwingende Form dieser Dokumentation für alle Subjekte strikt vorschreibt, ist eine Verteidigung gegenüber dem Finanzamt ohne sie äußerst schwierig.

Umsatzsteuer und ihre Komplexität

Die Umsatzsteuer ist ein Bereich mit häufigen Fehlern, und es muss geprüft werden, ob die Ansprüche auf Vorsteuerabzug berechtigt sind. Wichtig ist auch die Kontrolle der korrekten Ausweisung grenzüberschreitender Leistungen.

Zu den Risikobereichen zählen die Verteidigungsfähigkeit des Vorsteuerabzugs bei bezogenen Leistungen und die korrekte Bestimmung des Leistungsorts bei Dienstleistungen. Ferner ist die Haftung für vom Lieferanten nicht abgeführte Steuer zu prüfen, also das Institut des unzuverlässigen Steuerpflichtigen.

Steuerliche Defizite aus vergangenen Zeiträumen

Die Standardfrist für die Steuerfestsetzung beträgt 3 Jahre, kann jedoch auf bis zu 10 Jahre verlängert werden. Kaufen Sie ein Unternehmen mit einer versteckten Steuerverbindlichkeit aus der Vergangenheit, wird das Finanzamt die Steuer bei diesem Unternehmen eintreiben, also faktisch aus Ihrer neuen Investition.

Standardmäßig werden Steuerzeiträume geprüft, für die die Frist zur Steuerfestsetzung (Ausschlussfrist) noch nicht abgelaufen ist. In der Regel sind das die letzten 3 bis 4 Jahre, bei Unternehmen mit steuerlichem Verlust oder Investitionsanreizen auch länger (bis zu 8–10 Jahre).

Der Due-Diligence-Prozess in der Praxis: Von der Datenerhebung bis zu den Schlussfolgerungen

Der Ablauf der Due Diligence erfordert einen systematischen Ansatz, wobei der erste Schritt die Erstellung einer Liste der angeforderten Dokumente (Request List) ist. Diese Liste ist stets auf die jeweilige Branche und die Besonderheiten der Transaktion zugeschnitten.

Vorbereitung und Data Room

Der Verkäufer oder seine Berater bereiten einen Data Room vor, also einen sicheren elektronischen Speicher zum Hochladen von Verträgen und Berichten. Der Zugang zu diesem Speicher wird gesteuert und überwacht, um die Vertraulichkeit der Informationen zu gewährleisten.

Die Experten der Anwaltskanzlei ARROWS arbeiten routinemäßig mit virtuellen Datenräumen, was die Effizienz, die Datensicherheit und die Übersichtlichkeit des Prozesses gewährleistet.

Bei Transaktionen mit internationalem Bezug erweitert sich der Umfang der Prüfung um Fragen, die im rein inländischen Geschäft nicht entstehen — um das auf die einzelnen Verträge anwendbare Recht, um die Übereinstimmung mit den Vorschriften mehrerer Rechtsordnungen und um die steuerlichen Auswirkungen sowohl im Sitzstaat des Zielunternehmens als auch im Staat des Käufers.

Besonders sensibel ist dies bei Immobilienportfolios, die auf mehrere Staaten verteilt sind, wo sich sowohl die Katasterführung als auch die Regeln für den Erwerb von Immobilien durch ausländische Subjekte unterscheiden; was in einem Land eine gängige Sicherheit ist, kann in einem anderen nicht eintragungsfähig sein. Dank des eigenen internationalen Netzwerks ARROWS International lösen wir diese Fälle koordiniert von einem Ort aus, sodass der Mandant die Ergebnisse nicht von mehreren unabhängigen Kanzleien zusammentragen muss.

Q&A und Management-Präsentationen

Nach dem Studium der Dokumente folgt die Phase der Fragestellung (Q&A-Prozess), in der die Berater des Käufers ergänzende Fragen zu Unklarheiten stellen. Dazu gehören oft auch Gespräche mit Schlüsselmanagern, die helfen, das Geschäftsmodell und die Strategie zu verstehen.

Analyse und Auswertung (Red Flag Report)

Das Ergebnis ist nicht nur eine Beschreibung des Zustands, sondern vor allem die Identifizierung von Risiken, gegliedert nach Schweregrad. Der Bericht klassifiziert die Feststellungen in der Regel in Deal Breaker, hochriskante Bereiche, die eine Entschädigung erfordern, und weniger schwerwiegende Risiken, die im laufenden Betrieb lösbar sind. Die gesamte bisherige Darstellung erfolgt aus Sicht des Käufers. Der Verkäufer durchläuft jedoch denselben Prozess — nur auf der anderen Seite des Tisches, und oft deutlich schlechter vorbereitet.

Der Kern des Problems liegt in der Informationsasymmetrie. Der Verkäufer kennt sein Unternehmen, der Käufer untersucht es erst. Sobald die Berater des Käufers auf eine unerwartete Feststellung stoßen, beginnt die Verhandlung über den Preis — und das ist kein Fehler des Käufers, sondern die Folge davon, dass der Verkäufer seine Schwachstellen entweder nicht kannte oder sie nicht verständlich belegen konnte. In der Praxis sehen wir immer wieder dasselbe: Unternehmen, die hervorragend wirtschaften, aber nicht verkaufsbereit sind. Sie haben ihre Risiken nicht erfasst, ihr Vermögen nicht dokumentiert und ihre rechtlichen und steuerlichen Dornen nicht gelöst.

Die Verteidigung besteht dabei nicht in der Behauptung, „alles sei in Ordnung“. Die Verteidigung ist eine gründliche und belegte Vorbereitung. Lässt der Verkäufer bereits vor der Öffnung des Unternehmens für den Käufer eine eigene Prüfung durchführen, kann er viele Feststellungen beseitigen, bevor sie zum Hebel für den Preis werden. Stellt er beispielsweise ungeklärte Verbindlichkeiten gegenüber Mitarbeitern wegen nicht genommenen Urlaubs fest, kann er diese in Ruhe lösen. Stößt er auf eine Klausel, die es einem Schlüsselkunden erlaubt, den Vertrag bei einem Eigentümerwechsel zu kündigen, kann er mit dem Partner eine Ergänzung aushandeln — zu einem Zeitpunkt, an dem der Termin der Transaktion noch nicht drängt.

Dieses Vorgehen wird Vendor Due Diligence genannt, und wir widmen ihm einen eigenen Artikel: Due Diligence aus Sicht des Verkäufers. Was konkret vor der Öffnung des Data Rooms zu bereinigen ist, behandeln wir im Text Wie man ein Unternehmen auf die Prüfung vorbereitet.

Den gesamten Prozess der Vorbereitung eines Unternehmens auf den Verkauf aus Sicht des Eigentümers — von der Bewertung bis zur Unterschrift — beschreibt das Buch Wie man ein Unternehmen mit Immobilien verkauft, geschrieben vom geschäftsführenden Partner von ARROWS, Jakub Dohnal. Der Prüfung aus Sicht des Verkäufers ist darin ein eigenes Kapitel gewidmet.

Kontrollwechsel und ihre Folgen

Ein bedeutendes Risiko stellen Change-of-Control-Klauseln dar, die der anderen Vertragspartei das Recht geben, den Vertrag bei einem Eigentümerwechsel zu kündigen. Diese Vertragsbestimmungen können auch zur Forderung nach sofortiger Rückzahlung einer Schuld führen.

Wo diese Klauseln vorkommen

Change-of-Control-Klauseln sind typisch für Kreditverträge, bei denen sich Banken das Recht vorbehalten, den Kredit fällig zu stellen. Ferner kommen sie in Verträgen mit Schlüssellieferanten, in Mietverträgen an Premiumstandorten oder in Lizenzvereinbarungen vor.

Lösung in der Praxis

Das Team der Anwaltskanzlei ARROWS sucht im Rahmen der rechtlichen Due Diligence systematisch nach solchen Bestimmungen. Werden sie identifiziert, ist es notwendig, vor Abschluss der Transaktion eine schriftliche Zustimmung der betroffenen Partner einzuholen oder eine Refinanzierung der Kredite sicherzustellen.

Rechtliche Due Diligence: Grundlagen eines sicheren Kaufs

Die rechtliche Due Diligence konzentriert sich auf die Gültigkeit des Bestehens des Unternehmens, das Eigentum an den Anteilen sowie die Vertragsverhältnisse. Ziel ist es zu überprüfen, ob das Unternehmen rechtlich einwandfrei funktioniert und ob keine Hindernisse für seine Übertragung bestehen.

Wesentliche Bereiche der rechtlichen Prüfung

• Unternehmensgeschichte: Überprüfung, ob das Unternehmen ordnungsgemäß gegründet wurde und ob alle historischen Anteilsübertragungen wirksam waren.

• Eigentum an Aktien/Anteilen: Kontrolle der Eigentumskette.

• Arbeitsrecht: Verträge mit Schlüsselmitarbeitern und Wettbewerbsklauseln.

• Geistiges Eigentum (IP): Überprüfung der Urheberrechte an der Software und der Lizenzvereinbarungen.

• Gerichtsverfahren: Analyse laufender und drohender Verfahren.

Historische Eigentumsmängel

Ein Risiko stellt die Unwirksamkeit historischer Anteilsübertragungen dar, etwa wegen fehlender Zustimmung der Gesellschafterversammlung. In einem solchen Fall ist der Verkäufer möglicherweise nicht der tatsächliche Eigentümer, und man muss sich auf das Institut der Ersitzung verlassen oder eine spezielle Versicherung abschließen.

Garantien des Verkäufers und ihre Rolle bei Transaktionen

Die Ergebnisse der Due Diligence fließen unmittelbar in den Kaufvertrag in Form von Zusicherungen und Garantien ein. Diese Mechanismen dienen dazu, das Risiko zwischen Käufer und Verkäufer zu verteilen.

Representations & Warranties

Der Verkäufer erklärt im Kaufvertrag, dass das Unternehmen bestimmte Eigenschaften aufweist, zum Beispiel dass es keine Steuerrückstände hat. Stellt sich das Gegenteil heraus, entsteht dem Käufer ein Anspruch auf einen Preisnachlass oder Schadensersatz.

Indemnities – unmittelbare Entschädigung

Für konkret identifizierte Risiken, wie etwa eine laufende Steuerprüfung, wird eine sogenannte Indemnity vereinbart. Dabei verpflichtet sich der Verkäufer, dem Käufer jeden Kronen-Betrag des Schadens zu ersetzen, der aus dem betreffenden Risiko entsteht.

Disclosure Letter

Der Verkäufer befreit sich von der Haftung, indem er den Käufer über Mängel in einem sogenannten Offenlegungsschreiben informiert. Für das, was darin angegeben ist, haftet der Verkäufer in der Regel nicht, da der Käufer über das Risiko Bescheid wusste.

Mitarbeiter und arbeitsrechtliche Aspekte

Bei der Übertragung eines Geschäftsanteils bleibt der Arbeitgeber derselbe, während beim Verkauf eines Betriebs ein automatischer Übergang von Rechten und Pflichten stattfindet. Dieser Prozess richtet sich nach dem tschechischen Arbeitsgesetzbuch (Gesetz Nr. 262/2006 Slg., im Folgenden „ZP“) und schützt die Mitarbeiter vor einer Verschlechterung der Bedingungen.

Informationspflicht

Das ZP verpflichtet den Arbeitgeber, die Mitarbeiter rechtzeitig im Voraus über die Übertragung zu informieren und deren Folgen mit ihnen zu erörtern. Bei Verstoß gegen diese Pflicht drohen Sanktionen seitens des Arbeitsinspektorats von bis zu 200.000 CZK (ca. 8.200 EUR).

Earn-out und Transaktionsversicherung

Können sich die Parteien nicht auf einen Preis einigen, wird ein Earn-out genutzt, bei dem ein Teil des Kaufpreises erst nachträglich ausgezahlt wird. Voraussetzung ist, dass das Unternehmen in den folgenden Jahren, in der Regel im Horizont von einem bis drei Jahren, die festgelegten finanziellen Ziele erreicht.

In modernen Transaktionen wird zunehmend eine W&I-Versicherung (Warranty & Indemnity Insurance) genutzt. Verletzt der Verkäufer eine Garantie, zahlt nicht der Verkäufer den Schaden, sondern die Versicherung, was dem Verkäufer einen sauberen Ausstieg ermöglicht.

Fazit

Die finanzielle und steuerliche Due Diligence ist ein komplexer Prozess, der Fachkenntnisse erfordert. Eine Vernachlässigung dieser Phase kann zu erheblichen Verlusten und einer persönlichen Haftung des Managements führen.

Die Anwälte der Anwaltskanzlei ARROWS können Risiken identifizieren, Lösungen dafür vorschlagen und diese in die Vertragsdokumentation einfließen lassen. Wir verfügen über Erfahrung aus zahlreichen Transaktionen und sorgen dafür, dass Ihre Investition sicher ist.

Wenn Sie eine Akquisition planen, gehen Sie kein Risiko ein und wenden Sie sich an Profis. Kontaktieren Sie uns unter beratung@arws.cz für eine unverbindliche Beratung zu Ihrem Vorhaben.