Versicherung von Transaktionsrisiken (W&I)

Was ist die Versicherung von Transaktionsrisiken (W&I)?

Die W&I-Versicherung ist eine spezielle Police, die sich konkret auf Risiken bezieht, die mit dem Kauf oder Verkauf eines Unternehmens (oder eines Teils davon), einer Beteiligung an einer Handelsgesellschaft, einer Immobilie oder eines anderen komplexen Vermögenswerts verbunden sind. Im Prinzip handelt es sich um eine Versicherung gegen den Fall, dass nach Abschluss des Geschäfts ans Licht kommt, dass eine der vom Verkäufer in der Transaktionsdokumentation gegebenen „Garantien“ zum Zeitpunkt der Übertragung nicht der Wirklichkeit entsprach.

Der Begriff Garantie (englisch warranty) bedeutet in diesem Zusammenhang eine Aussage des Verkäufers über den Zustand und die rechtlichen Verhältnisse des verkauften Unternehmens oder Vermögens.

Zum Beispiel, dass die Gesellschaft keine versteckten Verbindlichkeiten hat, alle Lizenzen und Genehmigungen in Ordnung sind, dem Verkäufer keine drohenden Streitigkeiten bekannt sind, die Buchhaltung korrekt und im Einklang mit den Rechtsvorschriften geführt wird, die Mitarbeiter ordnungsgemäß bei der Sozial- und Krankenversicherung angemeldet sind usw.

Wenn sich später herausstellt, dass diese Aussagen nicht der Wahrheit entsprachen und dem Käufer einen Schaden verursacht haben, hat der Käufer das Recht, vom Verkäufer Schadensersatz zu verlangen. In der Praxis zieht sich der Verkäufer jedoch nach der Transaktion oft zurück, sein Vermögen wird verstreut oder er wird unerreichbar.

Genau hier setzt die W&I-Versicherung an. Sie stellt sicher, dass den durch eine Garantieverletzung verursachten Verlust, der dem Käufer zum Zeitpunkt des Vertragsabschlusses nicht bekannt war, die Versicherungsgesellschaft übernimmt – nicht der Verkäufer aus eigener Tasche.

Warum ist die W&I-Versicherung entscheidend für M&A-Transaktionen?

In jedem Kauf oder Verkauf eines Unternehmens oder Vermögens verbergen sich Risiken. Der Verkäufer ist nie eine zu 100 % objektive Informationsquelle – sei es aus Angst, dass die Transaktion scheitern könnte, oder einfach, weil er etwas vergisst oder nicht weiß. Der Käufer traut sich seinerseits oft nicht, den Angaben auf dem Papier vollständig zu vertrauen, selbst nach Durchführung einer sorgfältigen Prüfung (Due Diligence).

Nehmen wir eine typische Situation: Sie kaufen eine kleinere Handelsgesellschaft. Der Verkäufer versichert Ihnen, dass die Gesellschaft keine steuerlichen Probleme hat. Sie halten ihn für einen anständigen Menschen, das Geschäft wird abgeschlossen, der Verkäufer nimmt das Geld und reist ab.

Sechs Monate später erhalten Sie eine Ankündigung über die Einleitung einer Steuerprüfung für die letzten drei Jahre. Es stellt sich heraus, dass ein Teil der Einnahmen nicht ordnungsgemäß versteuert wurde. Sie schulden dem Finanzamt erhebliche Beträge, plus Zinsen und Strafzuschläge.

Ohne W&I-Versicherung tragen Sie alle Kosten selbst und versuchen, den Ersatz vom Verkäufer gerichtlich durchzusetzen – was Sie Zeit, Geld und Nerven kostet. Ein Gerichtsverfahren kann sogar Jahre dauern.

Mit einer W&I-Versicherung stellen Sie einen Versicherungsanspruch bei der Versicherungsgesellschaft, und nach dessen Prüfung und Genehmigung erhalten Sie eine Entschädigung innerhalb von Wochen oder Monaten.

Das Gleiche gilt für Umweltbelastungen einer Immobilie, die sich erst nach dem Kauf zeigen, Rechtsstreitigkeiten mit ehemaligen Mitarbeitern, alte unerledigte Forderungen von Lieferanten oder etwa einen Rechtsmangel im Liegenschaftskataster (katastr nemovitostí), den der Verkäufer zu erwähnen „vergessen“ hat.

Wie schützt die W&I-Versicherung Käufer und Verkäufer?

Perspektive des Käufers

Der Käufer verhandelt üblicherweise eine sogenannte Indemnifikation (indemnification) vom Verkäufer – also eine Verpflichtung des Verkäufers, ihn im Falle einer Garantieverletzung zu entschädigen. Wie jedoch aus dem oben beschriebenen Beispiel ersichtlich ist, kann sich der Verkäufer später als unerreichbar, ohne ausreichendes Vermögen oder einfach als zahlungsunwillig erweisen.

Die W&I-Versicherung stellt sicher, dass der Käufer, wenn eine Garantieverletzung während der Versicherungsdauer (üblicherweise 18–36 Monate, bei manchen Risiken auch länger, z. B. 5–7 Jahre bei Steuerrisiken) auftritt, einen Versicherungsanspruch direkt gegenüber der Versicherungsgesellschaft geltend machen kann.

Die Versicherungsgesellschaft zahlt dann gemäß dem Versicherungsvertrag und dessen Bedingungen den Verlust – unabhängig davon, wo sich der Verkäufer befindet oder wie seine finanzielle Lage ist.

Typischerweise erstreckt sich die Versicherung auf: Steuerrisiken, Rechtsstreitigkeiten und Forderungen, Verstöße gegen Umweltschutzgesetze, arbeitsrechtliche Streitigkeiten, vertragliche Risiken, unbefugte Nutzung geistigen Eigentums usw.

Perspektive des Verkäufers

Der Verkäufer hat aus seiner Sicht ebenfalls ein Interesse an der W&I-Versicherung. Auch wenn es paradox erscheinen mag, schützt die Versicherung auch ihn.

Gäbe es die W&I-Police nicht, würde der Käufer lange Garantiefristen mit hoher finanzieller Vertragsstrafe aushandeln – oder insgesamt den Preis senken oder in den Vertrag ein kompliziertes System der Einbehaltung eines Teils des Kaufpreises auf einem Sonderkonto einbauen (sogenannter Holdback, Escrow).

Die Versicherung führt im Gegenteil dazu, dass das Geschäft „sauberer“ ist: Es wird weniger Geld während der Garantiefrist zurückgehalten, die Garantien haben einen angemessenen Inhalt, und der Verkäufer kann die Zusammenarbeit mit dem Käufer nach Vertragsabschluss tatsächlich beenden, ohne künftige Ansprüche befürchten zu müssen.

Es gibt auch Policen, die speziell auf den Schutz des Verkäufers ausgerichtet sind (sogenannte Seller-Side W&I), zum Beispiel für den Fall, dass der Käufer fälschlicherweise behauptet, eine Garantie sei verletzt worden, oder in Situationen, in denen der Verkäufer einen möglichst „sauberen Ausstieg“ aus der Transaktion haben möchte.

Welche Risiken deckt die W&I-Versicherung ab?

Die W&I-Versicherung ist kein universeller Rettungsplan. Sie deckt spezifische Risiken ab, die unter den Begriff „Garantieverletzung“ oder „Nichtübereinstimmung mit den vereinbarten Angaben“ fallen und die vor Abschluss der Transaktion nicht bekannt waren und vernünftigerweise nicht hätten festgestellt werden können.

Sie deckt hingegen nie Verluste ab, die durch eine Änderung der Marktbedingungen, eine schlechte Geschäftsentscheidung des Käufers nach dem Kauf entstehen, oder Dinge, die allen Parteien zum Zeitpunkt des Geschäfts bewusst bekannt waren oder im Rahmen einer üblichen Due Diligence bekannt sein sollten.

Typischerweise deckt die Police ab

• Steuerrisiken: Verlust durch rückwirkende Steuernacherhebung, Nachzahlung der Mehrwertsteuer, der Sozialversicherungsbeiträge, die der Verkäufer nicht korrekt geführt hat oder die während einer staatlichen Kontrolle zutage treten.
• Rechtsstreitigkeiten: Schadensersatz, Bußgelder oder andere rechtliche Ansprüche Dritter, die als Folge einer Rechtsverletzung durch den Verkäufer in der Zeit vor der Akquisition entstanden sind.
• Umweltbelastungen: Verlust durch Verunreinigung von Grundstücken oder Verstöße gegen Umweltschutzgesetze, die der Verkäufer entgegen den Garantien nicht offengelegt hat.
• Arbeitsrechtliche Streitigkeiten: Streitigkeiten mit Mitarbeitern betreffend den Zeitraum vor der Akquisition, unrechtmäßige Kündigung, Verstöße gegen das Arbeitsgesetzbuch (zákoník práce), unbezahlte Löhne usw.
• Vertragsverletzungen: Verletzung bestehender Geschäftsverträge, zum Beispiel wenn der Verkäufer garantiert hat, dass alle wesentlichen Verträge mit Lieferanten oder Abnehmern in Kraft bleiben, diese jedoch tatsächlich an die Person des Verkäufers gebunden waren und nach dem Eigentümerwechsel erlöschen.
• Geistiges Eigentum: Unbefugte Nutzung von Marken, Patenten, Urheberrechten oder Software, die der Verkäufer betrieben hat und die Rechte Dritter verletzte.
• Buchhaltung und Aufzeichnungen: Verborgene Verluste, fehlerhaft geführte Konten, nicht anerkannte Forderungen usw., die zu einem falschen Bild der Finanzlage geführt haben.

Im Einklang mit der modernen Praxis erstellen Versicherungsgesellschaften auch sogenannte Special Risks Endorsements – also maßgeschneiderte Zusätze für bestimmte Branchen oder Situationen, die den Standardschutz um weitere konkrete Risiken erweitern.

Typische Fehler und Risiken bei Geschäften ohne W&I-Schutz

1. Sie unterschätzen die Risiken versteckter Verpflichtungen
Der Verkäufer kann „systematisch vergessene“ Verpflichtungen gegenüber dem Staat, Gläubigern oder Mitarbeitern haben. Diese Verpflichtungen zeigen sich möglicherweise nicht sofort, sondern erst zum Beispiel nach einer Steuerprüfung oder nach Geltendmachung eines Anspruchs durch einen Dritten. In einem solchen Fall sind Sie bereits vertraglich gebunden und tragen die volle Verantwortung.

2. Der Rechtsstreit dauert länger und kostet mehr, als Sie erwartet haben
Auch wenn Sie rechtlich in einer starken Position sind, ist die gerichtliche Geltendmachung des Ersatzanspruchs gegenüber dem Verkäufer langwierig und kostspielig. Ein Gerichtsverfahren kann 2–3 Jahre oder länger dauern.
Anwaltskosten, Gerichtsgebühren und Zeitverlust summieren sich leicht auf mehrere Hunderttausend bis Millionen CZK. Eine Versicherung erspart Ihnen diese Komplikationen.

3. Der Verkäufer „wird reich“ und verschwindet
Dass der Verkäufer bei Vertragsunterzeichnung Geld hatte, bedeutet nicht, dass er es auch haben wird, wenn Sie ihm eine Klage zustellen wollen.
Wenn er das Geld aus der Transaktion bereits ausgegeben, Vermögen auf andere Personen übertragen oder die Tschechische Republik verlassen hat, hilft Ihnen die beste rechtliche Position nicht bei der tatsächlichen Durchsetzung des Ersatzes.

4. Eine nachträgliche Versicherung kostet unverhältnismäßig mehr
Wenn nach Abschluss des Geschäfts ein Problem auftaucht und Sie sich erst danach eine Police besorgen, deckt die neue Police dieses bereits bestehende Problem nicht ab.
Aus technischen Gründen erstreckt sich die W&I-Versicherung üblicherweise nur auf Risiken, die sich nach Abschluss der Police zeigen und die zum Zeitpunkt des Abschlusses nicht bekannt waren. Sie stehen also wieder dort, wo Sie angefangen haben – ohne Schutz.

5. Unzureichend formulierte Garantien
Wenn die Garantien im Kaufvertrag nicht klar und konkret formuliert sind, wird die Police entweder zu eng sein (sie deckt nicht das ab, was Sie brauchen), oder umgekehrt wird ihre Durchsetzung kompliziert und unsicher sein.
Die Anwälte der Kanzlei ARROWS sind auf die Formulierung und Struktur der W&I-Versicherung spezialisiert und wissen, wo in der Praxis am häufigsten Probleme entstehen.

Wie die W&I-Versicherung in der Praxis funktioniert

Das Verfahren zum Abschluss einer W&I-Versicherung ist im Grunde standardisiert, erfordert aber Sorgfalt und Mitwirkung aller Parteien:

• Identifikation der Risiken – Sie und Ihr Team (einschließlich Anwalt) klären, welche Risiken Sie in der jeweiligen Transaktion am stärksten bedrohen. Betrifft es Steuern? Umwelt? Mitarbeiter? Verträge?
• Auswahl der Versicherungsgesellschaft – In der Tschechischen Republik sind auf die W&I-Versicherung vor allem große internationale Versicherungsgesellschaften oder deren Niederlassungen spezialisiert. Sie bieten unterschiedliche Produkte an. Es geht nicht nur um den Preis, sondern auch um den Ruf, die Flexibilität der Bedingungen und den Service im Falle eines Versicherungsanspruchs.
• Vorbereitung des Fragebogens und der Dokumentation – Die Versicherungsgesellschaft stellt Ihnen einen umfangreichen Fragebogen zur Verfügung (oft 10–20 Seiten), in dem sie detailliert nach allen potenziellen Risiken und Parametern der Transaktion fragt. Zusammen mit dem Fragebogen werden die wichtigsten Transaktionsdokumente und Due-Diligence-Berichte vorgelegt.
  Ohne ehrliche und vollständige Antwort kann ein sogenannter „Blind Spot“ entstehen, also ein Risiko, das nicht von der Police abgedeckt wird.
• Ausführliche Risikoprüfung durch die Versicherungsgesellschaft (Underwriting) – Die Versicherungsgesellschaft führt eine eigene Risikoprüfung (Underwriting) durch, bei der sie die vorgelegten Dokumente, die Due-Diligence-Ergebnisse und den Fragebogen analysiert. Oft fordert sie zusätzliche Informationen an oder führt eigene Ermittlungen durch.
  Sollte sich in dieser Phase zeigen, dass Sie absichtlich falsche Angaben gemacht oder wesentliche Informationen verschwiegen haben, kann die Versicherungsgesellschaft die Police ablehnen oder sie nachträglich wegen betrügerischen Verhaltens für ungültig erklären.
• Verhandlung und Abschluss – Auf Grundlage der Risikoprüfung kristallisieren sich die genauen Deckungsbedingungen, Ausnahmen, die Höhe der Selbstbeteiligung (sogenannte Franchise) und der maximale Grenzbetrag der Versicherungsleistung heraus. Dazu gehört selbstverständlich auch die Festlegung des Policenpreises.
• Integration in den Vertrag – Die Police wird üblicherweise parallel zum eigentlichen Kaufvertrag abgeschlossen und bezieht sich konkret auf die im Kaufvertrag aufgeführten Garantien.
• Versicherungsanspruch – Wenn Sie nach Abschluss des Geschäfts eine Garantieverletzung feststellen, wenden Sie sich mit der Dokumentation an die Versicherungsgesellschaft. Diese prüft, ob es sich um einen Versicherungsfall gemäß den vereinbarten Bedingungen handelt, und zahlt im Falle der Genehmigung die Versicherungsleistung aus.

Risikotabelle: Was ohne W&I-Versicherung droht

Abschließende Zusammenfassung

Die W&I-Versicherung ist kein Luxus für große Konzerne – sie ist ein Standardinstrument für jeden, der ein Unternehmen, eine Beteiligung, eine Immobilie kauft oder verkauft oder an einer komplexen Geschäftstransaktion beteiligt ist.
Es handelt sich um eine Investition, die Sie davor schützt, dass ein oder zwei Jahre nach dem Geschäft plötzlich eine Katastrophe auftaucht – versteckte Steuern, ein Rechtsstreit, ein Umweltproblem oder unerwartete Probleme in wichtigen Verträgen.

Ohne Versicherung sind Sie im Schadensfall vollständig auf Ihre eigene rechtliche Position gegenüber dem Verkäufer angewiesen, was lange, kostspielige und ungewisse Gerichtsverfahren bedeutet. Mit einer Versicherung erledigen Sie die Angelegenheit in einer relativ kurzen Frist und effizient mit der Versicherungsgesellschaft.

Der Schlüssel zum Erfolg liegt in einer qualitativ hochwertigen Vorbereitung: klare Identifikation der Risiken, ehrliches Ausfüllen des Versicherungsfragebogens und Auswahl einer geeigneten Versicherungsgesellschaft mit den richtigen Bedingungen.
Das alles erfordert den fachkundigen Blick eines Anwalts, der die lokalen Verhältnisse kennt, mit internationalen Versicherungsgesellschaften arbeitet und Erfahrung damit hat, welche Risiken sich in der Praxis tatsächlich verwirklichen.

Die Anwälte der Kanzlei ARROWS verfügen über langjährige Erfahrung mit der W&I-Versicherung und helfen Ihnen von der Identifikation der Risiken über die Verhandlung der Police bis hin zur eventuellen Einreichung des Versicherungsanspruchs. Wenn Sie nicht riskieren wollen, dass Ihnen nach Abschluss des Geschäfts gerade im ungünstigsten Moment der Boden unter den Füßen wegfällt, wenden Sie sich an uns – beratung@arws.cz.

Die Anwälte von ARROWS achten bei der Vorbereitung des Fragebogens darauf, dass alle Antworten wahr und vollständig sind – dies ist entscheidend für die Gültigkeit und Durchsetzbarkeit der Police.