Cómo utilizar una fundación para mantener participaciones en filiales sin riesgo de que la propiedad se fragmente entre los herederos

Por qué los empresarios abordan ya ahora la transmisión de su patrimonio

Si es usted propietario de una empresa que ha construido durante años, es natural que le preocupe qué será de ella. Por defecto, el Derecho sucesorio checo establece que el patrimonio se reparte según los órdenes sucesorios, a menudo a partes iguales entre el cónyuge y los hijos. Esto significa que una empresa que usted dirige de forma estratégica y unitaria podría pasar a manos de varias personas que tal vez no se entiendan o tengan intereses distintos.

Para evitarlo, tarde o temprano los propietarios de empresas acuden a abogados y resuelven la cuestión con antelación. Sin embargo, no todas las soluciones son iguales. Algunas, como un simple testamento, no bastan para proteger de forma integral la unidad de la empresa. Otras, como el fideicomiso (svěřenský fond), son eficaces, pero tienen una naturaleza jurídica y una estructura diferentes.

Precisamente por eso, en los últimos años se ha impuesto entre los empresarios la solución de una fundación o un fondo fundacional que mantiene participaciones en una filial. Se trata de un modelo en el que se crea una estructura de holding: la fundación, como organización matriz, es titular de la participación en la filial operativa que realmente desarrolla la actividad empresarial. Si está pensando en cómo configurar una estructura así y mantenerla jurídicamente funcional también en el futuro, puede serle útil un asesoramiento continuo en materia de Derecho societario, holdings y estructuras. El beneficio de la actividad empresarial se distribuye entonces a la fundación en forma de dividendos, y esta lo administra y reparte entre los beneficiarios (miembros de la familia) según un plan fijado de antemano.

¿Por qué precisamente así? Porque la fundación es una persona jurídica que no tiene propietario, pero sí órganos claramente definidos (patronato y, en su caso, órgano de supervisión), estatutos y una finalidad. Lo que usted aporte a la fundación pasa a ser patrimonio de esta y no se repartirá a su fallecimiento, ya que deja de formar parte de su herencia.

Fundación y fondo fundacional: diferencias clave

Para orientarnos, primero debemos aclarar qué distingue una fundación (nadace) de un fondo fundacional (nadační fond). Ambos son entidades fundacionales, es decir, personas jurídicas constituidas mediante un patrimonio afectado a una finalidad determinada. En la práctica, sin embargo, difieren considerablemente.

La fundación debe contar con una dotación fundacional mínima de 500 000 CZK (aprox. 20 600 EUR). Esta cantidad se inscribe en el registro público (veřejný rejstřík) y constituye el núcleo patrimonial, que debe generar un rendimiento duradero y no puede consumirse. La fundación se constituye mediante documento público, es decir, escritura notarial. En las estructuras familiares conviene además reflexionar sobre qué instrucciones desea «fijar» para el futuro respecto a la administración y el reparto del patrimonio, algo que analizamos también en el artículo Condiciones en el testamento de un empresario: cómo pueden influir las instrucciones del causante en el reparto del patrimonio.

Debe tener obligatoriamente un patronato de al menos tres miembros. El órgano de supervisión es obligatorio en las fundaciones de utilidad pública o cuando así lo establezcan la escritura fundacional o los estatutos. En las fundaciones familiares privadas no lo exige la ley, pero su creación puede ser útil para controlar al patronato y reforzar la confianza de los beneficiarios.

El fondo fundacional es administrativamente más sencillo. No tiene fijada una aportación mínima, por lo que puede constituirse con cualquier patrimonio. No es obligatorio constituirlo mediante documento público, aunque es recomendable. A diferencia de la fundación, el fondo fundacional no tiene dotación fundacional; todo el patrimonio se considera patrimonio unitario del fondo.

No obstante, ambas formas pueden concebirse como fundaciones familiares, es decir, estructuras privadas destinadas a la familia del fundador. Precisamente en las estructuras privadas conviene prever de antemano los posibles conflictos entre beneficiarios u órganos de la fundación, ya que su resolución suele entrar en el ámbito de los litigios mercantiles y judiciales. Esto significa que ambos tipos, fundación y fondo fundacional, pueden servir exactamente al propósito que aquí nos interesa.

Para las estructuras de propiedad familiar se opta a menudo en la práctica por una fundación o un fondo fundacional, porque, a diferencia del fideicomiso, ofrecen la posición jurídica clara de una persona jurídica. La elección de la forma concreta depende del volumen del patrimonio y del grado de formalidad deseado. En la decisión puede influir también si en el futuro se transmitirán participaciones o acciones y de qué manera, cuestión cuyas consecuencias resumimos en la noticia Cómo cambia de nuevo a partir de 2026 la tributación de las rentas por la transmisión de participaciones en una s.r.o. (sociedad de responsabilidad limitada) y la venta de acciones.

Constitución de la fundación y pasos necesarios

La fundación se constituye mediante una escritura fundacional que el fundador debe firmar con firma legitimada o que se otorga directamente como escritura notarial. En ella debe constar:

• la denominación y el domicilio de la fundación,
• el nombre y el domicilio del fundador,
• la finalidad de la fundación (en una fundación familiar, precisamente la «administración y distribución del patrimonio en favor de los miembros de la familia»),
• el importe de la dotación fundacional (como mínimo 500 000 CZK) y la forma en que se ha aportado o se aportará,
• la designación de los primeros miembros del patronato y, en su caso, del órgano de supervisión.

La fundación aprueba además unos estatutos que regulan su funcionamiento interno: cómo se constituye el patronato, qué competencias tiene, cómo se determinan los beneficiarios y en qué condiciones se les paga. Los estatutos pueden formar parte de la escritura fundacional o ser un documento independiente aprobado por el patronato. Una vez otorgada la escritura fundacional y desembolsada o garantizada la aportación, la fundación se inscribe en el Registro de Fundaciones (nadační rejstřík), que lleva el tribunal registral (rejstříkový soud), y nace el día de su inscripción.

Un procedimiento similar se aplica al fondo fundacional, solo que sin importe mínimo de dotación y sin obligación de documento público, por lo que el trámite es algo más sencillo y menos formal.

La filial en la estructura de holding

Una vez constituida, la fundación puede ser titular de participaciones en una sociedad mercantil, normalmente en una sociedad de responsabilidad limitada (s.r.o.) o en una sociedad anónima (a.s.). Así surge una estructura de holding en la que la fundación desempeña el papel de matriz.

Estructura de holding con la fundación como sociedad matriz

En la práctica puede ser así: tiene una empresa que fundó y de la que es titular como persona física. Quiere protegerla frente a su división tras su fallecimiento. La solución consiste en:

• Transmitir la participación en la empresa operativa original directamente a la fundación de nueva creación.
• O bien constituir una nueva sociedad de responsabilidad limitada (s.r.o.), cuya titular será la fundación y que servirá de holding, es decir, de matriz (parent company). A esta nueva s.r.o. se transmite después la participación en la empresa operativa original.
• Así se crea la cadena: fundación → holding s.r.o. → s.r.o. empresarial original y, en su caso, otras filiales.

El patrimonio de la fundación permanece separado de la propiedad personal del fundador: una vez aportado a la fundación, ya no es suyo, sino de la fundación. El beneficio de la filial (en forma de dividendos) fluye a la fundación, que, según sus estatutos, lo distribuye a los beneficiarios o lo reinvierte.

Beneficio y prevención de la doble imposición

Este es un punto fundamental. Cuando la filial obtiene un beneficio y decide repartirlo como dividendo, este fluye a la fundación (matriz). Sin un régimen especial, se produciría teóricamente una doble imposición: el beneficio tributaría una vez en la filial y, otra vez, el dividendo como renta de la fundación.

Sin embargo, la Ley del Impuesto sobre la Renta checa (Ley n.º 586/1992 Sb., en adelante «ZDP») lo resuelve. Si la fundación mantiene en la filial una participación de al menos el 10 % de forma ininterrumpida durante al menos 12 meses y la filial tiene su domicilio en la UE, los dividendos pueden quedar exentos del impuesto sobre la renta de las personas jurídicas conforme al régimen de sociedades matrices y filiales. En la práctica, esto significa que parte del capital se traslada dentro del grupo de la empresa a la fundación sin carga fiscal adicional.

Esta es una de las principales ventajas fiscales de esta solución y la razón por la que se la califica de «fiscalmente eficiente». En el nivel de las personas físicas (beneficiarios), las rentas, si se configuran como prestaciones gratuitas (donaciones) a personas allegadas, pueden estar exentas del impuesto sobre la renta, como se describe más adelante.

El papel de la fundación en la gestión de la filial

La fundación actúa como socio o accionista. Cuando se celebra la junta general (o decide el socio único), la fundación participa en la toma de decisiones a través de su patronato. El patronato elige a un representante que actuará en nombre de la fundación en la junta general: votará, aprobará presupuestos y propondrá nuevos administradores.

Esto significa que el control sobre la actividad de la empresa permanece en manos de la fundación, que la dirige según un plan y una finalidad fijados de antemano. Aunque se produzca el relevo generacional y sus sucesores asuman el papel de miembros del patronato, la estructura se mantiene: la fundación sigue siendo titular de las participaciones y administrándolas, lo que garantiza la continuidad.

Protección del patrimonio: la separación de la propiedad y sus límites

Los textos promocionales suelen presentar las ventajas de la separación de la propiedad como automáticas. La realidad es más compleja.

Patrimonio protegido frente a acreedores y disputas familiares

Si aporta patrimonio a la fundación, este deja de formar parte de su propiedad personal. Esto tiene dos consecuencias prácticas:

En primer lugar, el patrimonio no está expuesto a sus acreedores personales. Si se enfrentara a una ejecución forzosa o a una insolvencia, los acreedores no podrían dirigirse contra el patrimonio de la fundación, porque ya no es suyo. Del mismo modo, si alguno de sus descendientes se divorciara y su cónyuge tuviera derecho a una parte del patrimonio común de los cónyuges, no podría reclamar una parte de la fundación, ya que esta nunca formó parte de dicho patrimonio común.

En segundo lugar, el patrimonio no es objeto del procedimiento sucesorio. Cuando usted fallezca, el tribunal no tendrá que decidir a quién corresponde el patrimonio de la fundación, porque ya no forma parte de su herencia. El tribunal solo se ocupará de su patrimonio fuera de la fundación, y los beneficiarios recibirán sus prestaciones conforme a los estatutos de esta.

Esto reduce sustancialmente el riesgo de disputas familiares. En lugar de que sus cinco hijos se repartan la propiedad en una sala de tribunal y negocien quién será propietario y director de la empresa, todo está claramente establecido de antemano en los estatutos de la fundación.

Límites de la protección patrimonial

Sin embargo, es importante saber dónde termina la protección:

• El patrimonio de la fundación puede gravarse: la fundación es una persona jurídica y, como tal, puede disponer de su patrimonio, incluido gravarlo (por ejemplo, con una prenda o hipoteca), siempre que sea conforme con su finalidad y sus estatutos. Lo clave, no obstante, es la obligación de mantener el valor de la dotación fundacional. Si la fundación tomara un préstamo y pignorase bienes, el patronato debe velar por que ello no ponga en peligro el cumplimiento de la finalidad de la fundación ni el mantenimiento de la dotación. No se trata, por tanto, de un patrimonio «inalienable» en sentido absoluto.
• Las reglas no pueden vulnerar la finalidad de la fundación: si en la escritura fundacional establece que la fundación apoyará, por ejemplo, la educación de sus beneficiarios, no podrá después simplemente transmitir el patrimonio a un tercero ni destinarlo a otra cosa contraria a dicha finalidad.
• Las ventajas no alcanzan a las deudas de la propia fundación: si la fundación, como persona jurídica, se endeuda, su patrimonio queda expuesto. La protección frente a los acreedores del fundador no rige para los acreedores de la propia fundación.
• Sin una configuración correcta de los órganos y del control existe riesgo de responsabilidad del patronato: si el patronato actúa de forma irresponsable, incumple los estatutos o su deber de actuar con la diligencia de un buen administrador, puede responder personalmente o enfrentarse a demandas de los beneficiarios.

Régimen fiscal: situación actual y escollos

Las fundaciones y los fondos fundacionales tributan en la República Checa conforme a la ZDP. El régimen no es igual para todos: depende de si la fundación persigue una finalidad de utilidad pública o se trata de una solución puramente familiar. Una fundación familiar no suele tener la condición de contribuyente de utilidad pública.

Tributación de la fundación y rentas exentas

A las fundaciones y fondos fundacionales que no son contribuyentes de utilidad pública se les aplica el tipo del impuesto sobre la renta de las personas jurídicas del 21 % (vigente desde 2024 y previsto para 2026). La aportación de patrimonio a la fundación (o al fondo fundacional) no está sujeta a tributación ni para el fundador ni para la entidad fundacional, es decir, la transmisión de la participación en la filial no constituye renta imponible.

La exención clave es, sin embargo, la de los dividendos. Cuando la filial reparte un dividendo a la fundación que mantiene en ella una participación de al menos el 10 % de forma ininterrumpida durante al menos 12 meses, el dividendo está exento del impuesto sobre la renta de las personas jurídicas en la fundación. Precisamente este es el mecanismo que evita la tributación del beneficio dentro del grupo y que hace atractiva la estructura.

Las demás rentas de la fundación (por ejemplo, intereses de depósitos o alquileres de inmuebles que no forman parte de la dotación fundacional ni de una actividad de utilidad pública) suelen tributar en una fundación familiar privada al tipo general del 21 %, ya que no le son aplicables las exenciones reservadas a los contribuyentes de utilidad pública.

Tributación de las prestaciones a los beneficiarios

Cuando la fundación realiza prestaciones a personas físicas (beneficiarios), surge una cuestión importante: ¿se trata de una renta procedente del beneficio o del propio patrimonio de la fundación? Desde el punto de vista fiscal, lo decisivo es si se trata de una prestación gratuita (donación) y si el beneficiario pertenece al círculo de personas allegadas al fundador.

Si la fundación realiza prestaciones a personas físicas que son parientes del fundador o personas vinculadas a él, estas prestaciones pueden estar exentas del impuesto sobre la renta en el nivel de la persona física.

Según el § 4a, letras a) y c), de la ZDP, están exentas las prestaciones gratuitas (donaciones) recibidas de un pariente en línea directa y en línea colateral (por ejemplo, hermano, tío, tía, sobrino, sobrina) o de una persona con la que el contribuyente haya convivido en un hogar común durante al menos un año inmediatamente antes de recibir la prestación gratuita. Estas exenciones se aplican con independencia de que la fundación sea o no de utilidad pública.

En la práctica: si la fundación paga 100 000 CZK (aprox. 4 100 EUR) a un descendiente adulto y ello se califica como prestación gratuita (donación) en el marco de la finalidad familiar de la fundación, la persona física (el descendiente) no tiene que tributar por esta renta si cumple los requisitos del § 4a de la ZDP. Distinto sería el caso, por ejemplo, de una participación en beneficios (tantiema) pagada por una sociedad, que para la persona física constituye renta imponible del trabajo dependiente (tipo del 15 % / 23 %), o de un dividendo, que estaría sujeto a una retención del 15 %.

Si el beneficiario no pertenece al círculo de personas del § 4a de la ZDP, la prestación gratuita (donación) de la entidad fundacional estaría sujeta al impuesto sobre la renta de las personas físicas como «otra renta» conforme al § 10 de la ZDP, y el beneficiario tendría que tributar por ella al tipo progresivo del 15 % o del 23 %. En este caso, la entidad fundacional no está obligada a practicar retención.

Complejidad de la materia fiscal

Aquí se ve claramente lo compleja que es la materia fiscal y por qué no debería abordar la estructuración sin asesoramiento especializado. Una estructura patrimonial mal configurada desde el punto de vista fiscal puede costarle sumas considerables. Es imprescindible que los estatutos de la entidad fundacional definan con claridad la naturaleza de las prestaciones a los beneficiarios y que se cumplan los requisitos de las posibles exenciones.

Constitución de la fundación: pasos prácticos y aspectos a tener en cuenta

Ha decidido constituir una fundación. ¿Qué hay que hacer?

1. Fase preparatoria: qué aclarar antes de la constitución

Primero hay que tener claro qué se quiere conseguir.

• ¿Quiere constituir la fundación en vida, para que tenga tiempo de «crecer», o prevé constituirla mediante disposición por causa de muerte (es decir, en el testamento)?
• ¿Debe la fundación ser titular únicamente de la participación en una sola filial, o desea una estructura de holding con varias filiales?
• ¿Quién será beneficiario: todos sus hijos a partes iguales, o desea diferenciar según algún criterio (edad, capacidad, formación)?
• ¿Quiere mantener a los actuales administradores de la filial que va a ceder a la fundación, o prefiere que el patronato nombre nuevos dirigentes?
• ¿Existen entre usted y sus descendientes problemas financieros o jurídicos (deudas, divorcios, litigios) que pudieran complicar ahora la transmisión?

Las respuestas a estas preguntas determinan cómo estructurará la fundación.

2. Escritura fundacional y estatutos: preparación

La escritura fundacional debe contener los datos obligatorios, pero también debería incluir una serie de pactos y limitaciones clave para que funcione tal como usted la concibe:

• Cómo se modifican los estatutos y la finalidad de la fundación: si se reserva el derecho a modificarlos usted mismo o puede hacerlo el patronato; qué ocurre si surgen circunstancias que exijan adaptar la fundación.
• Quién está facultado para nombrar a los miembros del patronato: en la escritura fundacional puede establecer que, por ejemplo, su hijo mayor o una persona designada tengan derecho a proponer miembros, con lo que se mantiene el control familiar también tras su fallecimiento.
• Reglas para los pagos a los beneficiarios: si el dinero se paga periódicamente, de una sola vez o a partir de cierta edad; si se paga con cargo a los rendimientos del patrimonio o al propio patrimonio (teniendo en cuenta el mantenimiento de la dotación fundacional).
• Regla de indivisibilidad de las participaciones: para dejar claro que la participación en la filial permanecerá en la fundación y no se venderá ni se repartirá entre los distintos beneficiarios.

La escritura fundacional se otorga ante notario y debe revestir la forma de documento público (escritura notarial), o bien las firmas deben estar legitimadas. El notario le ayudará a asegurarse de que consten todos los requisitos obligatorios y de que el documento sea jurídicamente vinculante.

3. Aportación del patrimonio e inscripción de la fundación

Una vez lista la escritura, llega el momento de aportar efectivamente a la fundación la participación en la filial. Esto se hace:

• Firmando un contrato de donación o de compraventa entre usted (como persona física) y la fundación, por el que la participación se transmite a la fundación.
• Desembolsando la aportación: si es dineraria, el dinero se ingresa en la cuenta de la fundación; si es no dineraria (participación en una s.r.o.), se inscribe el cambio de titular de la participación en el Registro Mercantil (obchodní rejstřík), donde la fundación figura como nueva titular.
• Inscribiendo la fundación en el Registro de Fundaciones: tras recibir la solicitud, el tribunal inscribe la fundación y le asigna un número de identificación. La fundación nace el día de su inscripción.
• Asegurándose de que la fundación se registre a efectos fiscales ante la oficina tributaria (finanční úřad).

Todo el proceso puede durar varios meses, sobre todo si se trata de transmitir una estructura patrimonial compleja.

4. Errores frecuentes al constituir una fundación

Estos son errores habituales que conviene evitar:

• Mala elección del patronato: si entra en el patronato una persona sin conocimientos especializados o sin lealtad a los fines de la fundación, pueden surgir conflictos y malas decisiones.
• Finalidad de la fundación formulada de forma vaga: si la finalidad no está claramente descrita, un tribunal puede concluir más adelante que la fundación no es capaz de cumplirla, con riesgo de modificación o disolución.
• Gestión deficiente de las inversiones: el patrimonio fundacional debe administrarse con responsabilidad. Si el patronato no recurre a asesoramiento, no sigue la evolución del mercado e invierte mal, puede provocar una pérdida de valor de la fundación y, en su caso, la responsabilidad jurídica de sus miembros.
• Ignorar las normas fiscales: si la fundación no lleva correctamente la contabilidad, no cumple sus obligaciones de información ante la oficina tributaria o no se cumplen los requisitos para la exención de dividendos, se exponen a sanciones fiscales y desequilibrios en la estructura.
• Decidir sin asesoramiento jurídico: sobre todo en grupos complejos con varias filiales o con patrimonio en el extranjero, sin abogado es fácil cometer un error que después le cueste importantes recursos económicos.

Posibles riesgos y soluciones: cómo ayuda ARROWS

Conclusión

La fundación con una filial es una técnica jurídica que resuelve uno de los problemas más acuciantes de los empresarios: cómo garantizar que la empresa familiar no quede dividida entre los herederos tras su fallecimiento y que se asegure la continuidad de la gestión. El patrimonio aportado a la fundación pasa a ser de su propiedad y no se repartirá conforme al Derecho sucesorio. La fundación funciona entonces como una persona jurídica con sus propios órganos y las reglas que usted mismo haya establecido.

Las ventajas fiscales, en especial la exención de los dividendos entre sociedad matriz y filial, hacen que la estructura sea fiscalmente atractiva y, a largo plazo, notablemente más eficiente que las soluciones sin planificación. Y, lo que es importante, el patrimonio de la fundación puede quedar protegido frente a sus acreedores personales, frente a los divorcios de sus hijos y frente a las disputas familiares que, de otro modo, podrían bloquear el funcionamiento de la empresa.

No obstante, la realidad es más compleja de lo que parece. Sin una configuración cuidadosa del patronato, sin una finalidad claramente formulada, sin el debido cumplimiento de las obligaciones de información ante la oficina tributaria y sin comprender los requisitos fiscales para la exención de dividendos, la solución puede complicarse de inmediato: nulidad de algunas disposiciones, obligaciones fiscales adicionales, disputas entre beneficiarios o pérdida de las ventajas previstas.

Los abogados del despacho ARROWS se dedican desde hace años a la estructuración patrimonial, el Derecho societario y la transmisión generacional. Si desea constituir una fundación de forma segura y con la certeza de que está bien configurada, o si ya tiene una fundación y quiere comprobar que su régimen fiscal es correcto, estamos a su disposición. Escríbanos a consultas@arws.cz y cuéntenos en qué fase se encuentra.