Fideicomiso o fondo fundacional

Qué es exactamente un fideicomiso y cómo funciona

El fideicomiso (en inglés, trust) es una figura jurídica que le permite confiar bienes a la gestión de un administrador, de modo que dichos bienes dejan de formar parte de su patrimonio personal. En la tradición jurídica checa, el fideicomiso se rige, entre otras normas, por el Código Civil checo (Ley n.º 89/2012 Sb., en adelante «CC»), que lo define como un patrimonio sin personalidad jurídica, segregado del patrimonio del fideicomitente y gestionado por el fiduciario en beneficio del beneficiario.  Como el fideicomiso carece de personalidad jurídica, los bienes que lo integran se convierten en los llamados bienes sin propietario.

El principio básico de su funcionamiento es que usted (el fideicomitente) aporta bienes al fideicomiso.  El fiduciario administra esos bienes conforme a las instrucciones contenidas en el contrato fundacional o, en su caso, en el estatuto del fideicomiso. Al mismo tiempo, usted puede ser también beneficiario de los rendimientos del fideicomiso.

El factor decisivo es que los bienes del fideicomiso ya no pertenecen jurídicamente ni al fideicomitente ni al fiduciario a título personal, sino que están jurídicamente separados de sus patrimonios, lo que tiene enormes consecuencias jurídicas. Si más adelante usted sufre una quiebra, una ejecución judicial o se ve inmerso en un concurso de acreedores, los acreedores no pueden alcanzar los bienes depositados en un fideicomiso gestionado activamente. 

Estos bienes ya no forman parte de su patrimonio personal y no están sujetos a la ejecución de resoluciones ni al procedimiento concursal seguido contra usted. El acreedor no puede obligar al fiduciario, mediante orden judicial, a entregarle a usted bienes del fideicomiso para poder realizarlos.

Ejemplo práctico: un empresario del sector de la construcción posee un inmueble muy rentable en el centro de la ciudad. Al mismo tiempo dirige una sociedad que participa en proyectos de alto riesgo. Para protegerse frente a una posible ejecución sobre el inmueble (por ejemplo, si más adelante se declara el concurso de su empresa), aporta el inmueble a un fideicomiso. El fiduciario lo administra y el empresario percibe sus rentas (como beneficiario).

Si más adelante la empresa entra en concurso, los acreedores no pueden embargar el inmueble, que sigue formando parte del fideicomiso. Si los bienes del fideicomiso están vinculados a la actividad empresarial (por ejemplo, a través de participaciones en una sociedad), conviene abordar también la estructura de propiedad y el gobierno de la sociedad en el marco del Derecho societario, holdings y estructuras.

Cómo protege el fideicomiso el patrimonio: el mecanismo jurídico

La protección del patrimonio mediante un fideicomiso se basa en el principio de separación jurídica. Funciona de la siguiente manera:

Los bienes del fideicomiso son jurídicamente independientes y no forman parte de su masa hereditaria. Esto significa que, a su fallecimiento, el contenido del fideicomiso no se trata como bienes suyos ni entra en el reparto de la herencia: permanece bajo la administración del fideicomiso conforme a las instrucciones del contrato fundacional.

La protección frente a los acreedores funciona así: los acreedores tienen derecho a cobrar sus deudas personales con cargo a su patrimonio. Sin embargo, al aportar bienes a un fideicomiso, esos bienes pasan a estar bajo administración fiduciaria. 

Los acreedores no pueden reclamar frente al fideicomiso, porque sus bienes están jurídicamente separados de su patrimonio y tampoco pertenecen al fiduciario.

El fiduciario tiene obligaciones legalmente definidas. No puede actuar sin respetar las condiciones del contrato fundacional. Esto significa que ni siquiera usted puede decirle simplemente al fiduciario: «Sáqueme ahora cinco millones de CZK (aprox. 205 800 EUR) del fideicomiso, que tengo deudas». Sobre cómo se valora en la práctica la responsabilidad en la gestión de patrimonio ajeno y qué consecuencias puede tener un requerimiento de indemnización, puede resultar útil el artículo ¿Ha recibido un requerimiento de indemnización por incumplir el deber de diligencia de un ordenado administrador?. El fiduciario debe atenerse al plan original y a las condiciones de las prestaciones a los beneficiarios.

Los abogados del despacho ARROWS le advertirán de que todo depende de cómo esté construido jurídicamente el fideicomiso. Si el contrato fundacional contiene fórmulas como «el fideicomitente se reserva el derecho de retirar del fideicomiso cualquier cosa, en cualquier momento y sin limitación», el fideicomiso fracasa como mecanismo de protección. 

El acreedor puede solicitar que el tribunal declare que el fideicomiso es una mera envoltura formal sin una delimitación real de derechos y obligaciones. En caso de litigio sobre la validez o los efectos de la configuración del fideicomiso (incluida la impugnabilidad de las transmisiones o la alegación de «envoltura formal»), suele ser necesaria una estrategia procesal en el ámbito de los litigios mercantiles y judiciales. Existen además condiciones para disponer de las prestaciones del fideicomiso: disposiciones especiales que determinan cómo pueden utilizarse sus bienes. Si estas condiciones no existen o son vagas, existe el riesgo de que el tribunal cuestione el fideicomiso.

Preguntas frecuentes sobre la función protectora del fideicomiso

1. Si aporto un inmueble al fideicomiso y más adelante contraigo deudas, ¿puede un acreedor o el juzgado del concurso intervenir en el fideicomiso?

No, siempre que el fideicomiso esté correctamente construido y el contrato fundacional establezca claramente que sus bienes están jurídicamente separados y se administran en favor de los beneficiarios. El tribunal no puede ordenar al fiduciario que retire bienes del fideicomiso en su favor. Las únicas excepciones son las deudas directamente relacionadas con los bienes del fideicomiso (por ejemplo, un préstamo hipotecario sobre un inmueble del fideicomiso) o que la transmisión de los bienes al fideicomiso se impugne como acto jurídico impugnable en perjuicio de acreedores.

2. ¿Qué ocurre si cambia mi situación de salud o económica y necesito dinero del fideicomiso?

Depende del contrato fundacional. Si desea que las instrucciones sobre la administración del patrimonio funcionen también en caso de fallecimiento del fideicomitente y enlacen con la planificación sucesoria, puede serle útil el artículo Condiciones en el testamento del empresario: cómo pueden influir las instrucciones del causante en el reparto del patrimonio.

Si se ha reservado (o tiene como beneficiario) el derecho a recibir prestaciones bajo determinadas condiciones, puede retirar el dinero, pero con ello este vuelve a su esfera patrimonial personal y queda expuesto a posibles reclamaciones de los acreedores. No obstante, el fiduciario está obligado a actuar conforme al contrato, no conforme a sus deseos sobrevenidos fuera del marco contractual.

Riesgos más frecuentes al proteger el patrimonio mediante un fondo

Fondo fundacional: ¿alternativa o un instrumento completamente distinto?

El fondo fundacional se confunde a menudo con el fideicomiso, pero sirve a fines jurídicos y estratégicos diferentes.

El fondo fundacional se define así: es una persona jurídica (organización) que usted constituye con el fin de apoyar una determinada actividad de utilidad pública. Ejemplos típicos son los fondos destinados a la educación, la sanidad, los servicios sociales o las actividades culturales.

No obstante, el CC permite constituir un fondo fundacional no solo en interés público (por ejemplo, con fines benéficos), sino también en interés privado, como los llamados fondos familiares. El fondo fundacional puede constituirse para cualquier fin económica o socialmente útil, incluido el apoyo al fundador o a su familia.

El fondo fundacional tiene personalidad jurídica: es una persona jurídica que puede ser titular de bienes, entablar relaciones jurídicas y está inscrita en el Registro de Fundaciones (nadační rejstřík).

Hoy en día puede ser beneficiario de los rendimientos de un fondo fundacional: la ley permite expresamente que el fondo otorgue aportaciones también al fundador, a los miembros de sus órganos o a sus empleados. La diferencia esencial respecto del fideicomiso radica, sin embargo, en que en el fideicomiso debe nombrarse otro cofiduciario, que ha de ser un tercero independiente.

Función protectora del fondo fundacional: sí, los bienes del fondo fundacional están protegidos frente a sus acreedores personales. Pero no porque le generen ingresos, sino porque usted los destina a un fin concreto.

Por tanto, si aporta bienes a un fondo fundacional y más adelante quiebra, los acreedores no pueden conseguir que esos bienes le sean devueltos. Los bienes del fondo fundacional sirven exclusivamente al cumplimiento de su finalidad.

Ejemplo práctico: el propietario de una empresa farmacéutica quiere proteger parte de su patrimonio y, al mismo tiempo, forjarse una reputación de compromiso social. Constituye un fondo fundacional dedicado a las enfermedades raras y aporta 50 000 000 CZK (aprox. 2,1 millones EUR). 

Estos 50 millones de coronas checas pasan a ser patrimonio del fondo fundacional y se destinan a financiar la investigación. Si más adelante la empresa entra en concurso, los acreedores no pueden reclamar los fondos del fondo fundacional: pertenecen al público y a la finalidad a la que sirven.

Preguntas relacionadas con la elección entre fideicomiso y fondo fundacional

1. ¿Puedo retirar dinero del fondo fundacional en cualquier momento?

No. La retirada de dinero debe regirse siempre por las normas fijadas en la escritura fundacional o en el estatuto. Una vez aportados los bienes al fondo fundacional, pasan a formar parte del patrimonio afecto a su finalidad. Si más adelante los necesita, tendrá que lograr una modificación de la escritura fundacional  o del estatuto, o la disolución del fondo, lo cual es un proceso jurídico y administrativo que normalmente no es inmediato y exige cumplir requisitos legales.

2. ¿Es el fondo fundacional mejor desde el punto de vista fiscal?

El fondo fundacional tiene ciertas ventajas fiscales (por ejemplo, la exención del impuesto sobre la renta si su gestión es de utilidad pública), pero no es principalmente un instrumento fiscal. El fideicomiso no tiene ventajas fiscales automáticas y es un sujeto tributario independiente; sus ingresos y las prestaciones posteriores a los beneficiarios tributan conforme a las normas aplicables.

3. ¿Qué fondo debo elegir si quiero proteger mi patrimonio y, a la vez, disponer de él en algún momento?

Hoy en día pueden utilizarse para esta situación tanto el fideicomiso como el fondo fundacional, ya que ambos admiten fines privados y el apoyo a la familia. La elección depende de si prefiere una solución sin personalidad jurídica (fideicomiso) o una persona jurídica (fondo fundacional). Por ejemplo, si necesita aportar bienes gravados con un derecho de prenda o hipoteca, el fideicomiso lo permite, mientras que el fondo fundacional no. En el caso del fondo fundacional habría que recurrir a una solución indirecta mediante la constitución de una sociedad instrumental (SPV), cuya participación se aportaría al fondo fundacional. 

Situaciones prácticas: cuándo y cómo constituir un fondo

Un empresario de un sector de riesgo se enfrenta a una elevada litigiosidad, por ejemplo en la construcción, la sanidad o los seguros. En tal caso, el riesgo de litigio y de indemnizaciones elevadas no es teórico, por lo que conviene proteger el patrimonio personal.

El fideicomiso o el fondo fundacional es ideal para usted. Aporta a él inmuebles que no forman parte de los activos empresariales, o bien depósitos o recursos financieros. El administrador o, en su caso, el fundador los gestiona conforme a su contrato fundacional y, si más adelante surge un conflicto judicial y debe pagar una indemnización elevada, el acreedor no puede alcanzar los bienes del fondo.

Solicite asesoramiento jurídico al despacho ARROWS; prepare un contrato fundacional con reglas claras; elija un administrador (puede ser una persona jurídica, por ejemplo un despacho de abogados o una sociedad fiduciaria); aporte formalmente los bienes al fondo; declare el fondo ante la administración tributaria.

El propietario de varios inmuebles con deudas hipotecarias posee tres inmuebles gravados con hipotecas, pero aún le queda patrimonio. Al mismo tiempo tiene deudas personales (por ejemplo, de una operación comercial antigua que salió mal). Los acreedores reclaman y amenazan con la ejecución.

Aquí hay que valorar qué inmuebles pueden aportarse al fondo. Los inmuebles hipotecados no pueden trasladarse sin más sin el consentimiento del acreedor hipotecario, que tiene una garantía sobre ellos. En tal caso se trataría más bien de bienes futuros o solo de aquellos inmuebles o parte del patrimonio que no estén gravados. Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán a elegir la estrategia adecuada.

Realice una auditoría jurídica de sus activos y deudas; determine qué inmuebles pueden aportarse sin incumplir los contratos hipotecarios; constituya el fondo; aporte progresivamente los inmuebles que puedan trasladarse.

Preparación del relevo generacional y planificación fiscal: es usted titular de una cartera de valores y de cuotas hereditarias que desea transmitir a sus hijos, pero quiere mantener el control y la protección del patrimonio. No quiere que los bienes pasen al patrimonio personal de sus hijos, donde estarían expuestos a sus acreedores o a procesos judiciales.

El fideicomiso puede servir de puente. Aporta a él las participaciones, el fideicomiso las administra y con sus rendimientos pueden financiarse las necesidades de sus hijos. Tras su fallecimiento, los bienes del fideicomiso siguen administrándose para sus hijos conforme al contrato fundacional.

Tanto la transmisión de bienes al fondo como las prestaciones posteriores a los beneficiarios tienen repercusiones fiscales específicas que deben valorarse. Aunque la herencia en línea directa está exenta del impuesto sobre la renta, las prestaciones del fideicomiso están sujetas a otras reglas fiscales.

Consulte con los abogados y expertos fiscales del despacho ARROWS; prepare un contrato fundacional con perspectiva a largo plazo; elija un administrador adecuado (puede ser una persona jurídica o una sociedad fiduciaria especializada); aporte formalmente los bienes.

Preguntas frecuentes sobre la puesta en práctica

1. ¿Cuánto cuesta constituir un fondo?

Los costes incluyen la preparación de la documentación jurídica, la inscripción del fondo (en el caso del fondo fundacional) y los honorarios de administración. Los abogados del despacho ARROWS le darán una estimación detallada. En general, los costes oscilan entre decenas y cientos de miles de coronas checas, lo que suele considerarse una inversión razonable cuando el patrimonio protegido asciende a millones.

2. ¿Cuánto tiempo lleva constituir un fondo?

Un fideicomiso puede constituirse en unas pocas semanas (preparación de documentos, asesoramiento jurídico, aportación de bienes). El fondo fundacional requiere la inscripción en el Registro de Fundaciones, lo que lleva más tiempo: normalmente de 1 a 2 meses. Los abogados del despacho ARROWS llevarán a cabo este proceso de forma eficiente.

3. ¿Puedo ser administrador de mi propio fondo?

Depende del tipo de fondo. En el fideicomiso puede ser fiduciario, pero en ese caso (o si es fiduciario y a la vez beneficiario) la ley exige que el fideicomiso tenga otro cofiduciario: un tercero independiente. Estos cofiduciarios deben actuar conjuntamente para evitar conflictos de intereses. En el fondo fundacional,  el fundador puede constituir por sí solo un consejo de administración unipersonal, pero no puede ser a la vez revisor (órgano de control). Los abogados le asesorarán sobre la estructura óptima para su situación.

Errores más frecuentes al constituir y administrar un fondo

Error 1: un contrato fundacional vago. Muchos empresarios constituyen un fondo con fórmulas como: «El fondo se destina a sostener mi nivel de vida y a cubrir todas mis necesidades». Un fondo así no es jurídicamente aprehensible.

El acreedor o el tribunal pueden alegar que se trata de una mera descripción de necesidades personales y no de una delimitación legítima del fondo. En consecuencia, el fondo fracasa en su función protectora.

Cómo lo resolvemos: los abogados del despacho ARROWS preparan un contrato fundacional con criterios claros para disponer de los bienes (por ejemplo, «los rendimientos se destinan a financiar la educación de los beneficiarios», «los bienes se utilizan para el mantenimiento de inmuebles destinados al alquiler», etc.). Un fondo así es jurídicamente defendible.

Error 2: retirar bienes del fondo sin valoración jurídica. Un empresario aporta al fondo bienes que más adelante necesita para su empresa y simplemente los retira. Con ello incumple el contrato fundacional y pone en entredicho la protección.

El acreedor puede solicitar más tarde que el tribunal declare que el fondo nunca fue legítimo o que se trató de un acto dirigido a perjudicar a los acreedores.

Cómo lo resolvemos: al constituir el fondo debe estar convencido de que aporta los bienes con la intención de dejarlos allí durante un largo período. Si sabe que pronto los va a necesitar, el fondo no es la solución adecuada.

Error 3: no tener en cuenta las obligaciones fiscales. El fondo se constituye, pero sus bienes tributan incorrectamente. Esto acarrea una multa de la administración tributaria y puede poner en duda la legitimidad del fondo.

Cómo lo resolvemos: los abogados del despacho ARROWS coordinan desde el principio el asesoramiento fiscal; nos aseguramos de que los bienes se declaren correctamente y supervisamos todas las obligaciones fiscales vinculadas al fondo.

Resumen final

El fideicomiso y el fondo fundacional son potentes instrumentos jurídicos para separar el patrimonio de la responsabilidad personal, pero su eficacia depende de una correcta construcción jurídica. La diferencia esencial radica sobre todo en que el fondo fundacional tiene personalidad jurídica (y órganos), mientras que el fideicomiso funciona como un patrimonio sin propietario en cuyo nombre actúa el fiduciario.

El punto clave que empresarios y personas acaudaladas suelen pasar por alto: un fondo sin asesoramiento jurídico especializado a menudo no protege en absoluto. Los acreedores, la administración tributaria o el juez pueden cuestionar el fondo si no está correctamente construido desde el punto de vista jurídico. Como resultado, el patrimonio que creía protegido queda en peligro.

Por tanto, si está pensando en constituir un fondo y quiere tener la seguridad de que realmente funcionará, diríjase a los abogados del despacho ARROWS. Le ofrecemos un asesoramiento jurídico integral de principio a fin, configuramos el fondo para que le brinde una protección real y le acompañamos también después de su constitución. Contáctenos en consultas@arws.cz: le ayudaremos a proteger su patrimonio correctamente y sin riesgos innecesarios.

Preguntas frecuentes sobre fideicomisos y fondos fundacionales

1. ¿Puede un tribunal obligarme a aportar bienes a un fondo como parte de un acuerdo en un litigio?

No. El tribunal no puede obligarle a aportar bienes a un fondo. El fondo debe constituirlo voluntariamente, con conocimiento de causa y por adelantado. Si ya tiene un fondo, el tribunal puede en algunos casos cuestionarlo si tiene motivos para suponer que se trató de un acto jurídico dirigido a perjudicar a los acreedores (el llamado acto jurídico impugnable). Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán a defender la legitimidad de su fondo.

2. ¿Qué ocurre con el fondo si cambia la ley?

El fondo se rige por la ley vigente en el momento de su constitución y, a la vez, por las leyes que se aprueben posteriormente (si le son aplicables). Por regla general, un cambio legislativo no tiene efecto retroactivo, es decir, un fondo constituido hoy seguirá funcionando aunque la regulación cambie más adelante. No obstante, si cambian los requisitos legales sobre la administración del fondo o su inscripción, puede ser necesario adaptarse a las nuevas normas. En tal caso, los abogados del despacho ARROWS le informarán y le ayudarán con todos los ajustes necesarios.

3. ¿Qué obligaciones fiscales tengo como fundador de un fondo?

Es una cuestión compleja, porque depende del tipo de fondo y de los ingresos que obtenga de él. Por regla general, el fideicomiso se considera un contribuyente independiente, y sus ingresos y las prestaciones posteriores a los beneficiarios tributan conforme a la normativa fiscal aplicable. Al fundador pueden corresponderle obligaciones fiscales relacionadas con la transmisión de bienes al fondo.

4. ¿Puedo disolver el fondo si cambio de opinión?

No automáticamente. Al segregar los bienes en un fideicomiso, estos dejan de ser de su propiedad y el fideicomiso no se extingue por la mera decisión del fideicomitente. El CC solo prevé algunas vías: el transcurso del plazo pactado, la consecución de la finalidad, una resolución judicial y, en el fideicomiso constituido con fines privados, también el supuesto de que todos los beneficiarios renuncien a su derecho a las prestaciones. Por eso es clave lo que pacte de antemano en el estatuto: la duración, las condiciones resolutorias y a quién deben corresponder los bienes a la extinción. Sin tal regulación, los bienes los adquieren preferentemente los beneficiarios, no el fideicomitente.

En el fondo fundacional la situación es distinta, pero no necesariamente más complicada: la disolución con liquidación la decide el consejo de administración cuando sea permanentemente imposible que el fondo siga cumpliendo su finalidad. El tribunal solo interviene si el fondo no cumple su finalidad y una persona con interés legítimo solicita su disolución. Además, el fondo fundacional debe pasar por una liquidación y solo se extingue con su cancelación en el registro.

Así pues, ambas variantes se deciden en el momento de la constitución, no cuando uno se replantea las cosas. Estaremos encantados de revisar con usted qué debe incluirse concretamente en el estatuto o en la escritura fundacional. Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán si está considerando la disolución.

5. ¿Qué diferencia hay entre el fideicomiso checo y el «trust» de los sistemas jurídicos anglosajones?

El fideicomiso checo está parcialmente inspirado en el trust anglosajón, pero no es idéntico. Tiene sus propias especificidades jurídicas establecidas por el CC. El trust anglosajón está vinculado a la tradición del common law, que no se aplica en la República Checa. Si existe un elemento transfronterizo (por ejemplo, posee bienes en el extranjero y quiere protegerlos), es necesario analizar el ordenamiento jurídico del país correspondiente. Gracias a la red ARROWS International, los abogados del despacho ARROWS conocen bien las cuestiones jurídicas internacionales y le ayudarán a configurar el fondo para que funcione también en situaciones transfronterizas.

6. ¿Existen normas especiales para los fondos en caso de deudas elevadas o de concurso de acreedores?

Sí. En el procedimiento concursal la posición del fondo es especial: el juzgado del concurso examina si la transmisión de los bienes al fondo es legítima y si se realizó conforme a la ley. Si posteriormente se descubriera que los bienes se aportaron al fondo precisamente para perjudicar a los acreedores, el administrador concursal puede impugnar dicho acto jurídico. Por eso es importante constituir el fondo a tiempo, antes de que surjan dificultades financieras, y que sea jurídicamente impecable. Los abogados del despacho ARROWS le ayudarán si se encuentra en una situación en la que su fondo es cuestionado en un procedimiento concursal.