Sie bewerben sich gemeinsam mit einem anderen Unternehmen um einen Großauftrag

Das Konsortium entsteht durch Unterzeichnung, nicht durch Eintragung

Verpflichten sich mehrere Personen vertraglich, sich als Gesellschafter zu einem gemeinsamen Zweck einer Tätigkeit oder Sache zusammenzuschließen, entsteht eine Gesellschaft (§ 2716 des tschechischen Bürgerlichen Gesetzbuches (Gesetz Nr. 89/2012 Slg., im Folgenden „BGB“)). „Konsortium“ ist die praktische Bezeichnung für genau diese Gesellschaft. Mehr braucht es für ihre Entstehung nicht: keine Eintragung, keinen eigenen Namen, keine Einlage. Unterzeichnen Sie mit einem anderen Unternehmen ein Dokument, wonach Sie sich gemeinsam um einen Auftrag bewerben und ihn gemeinsam ausführen, besteht das Konsortium ab diesem Moment, ob Sie es so nennen oder nicht.

Daraus ergibt sich auch, was ein Konsortium nicht ist. Es entsteht keine juristische Person, es hat weder eigenes Vermögen noch ein statutarisches Organ und kann nicht als Ganzes verklagt werden. Das Oberste Gericht der Tschechischen Republik (Nejvyšší soud) fasst dies so zusammen, dass der Gesellschaftsvertrag nicht zur Gründung einer juristischen Person führt, sondern lediglich zur Entstehung schuldrechtlicher Beziehungen zwischen den Gesellschaftern. Der Auftraggeber verklagt daher konkrete Unternehmen, nicht die „Vereinigung“. Für Sie bedeutet das, dass der Auftraggeber jeden Streit über eine Sanktion gegen eines oder beide Unternehmen namentlich führen wird.

Gerade diese Unauffälligkeit ist der Grund, weshalb das Gesetz einen strengen Schutz der Gegenseite vorsieht. Weder die Existenz des Konsortiums noch der Inhalt Ihres Vertrags werden irgendwo veröffentlicht, sodass der Auftraggeber nicht feststellen kann, wer intern wofür haftet. Das Gesetz arbeitet daher mit der einfachsten Regel: Aus Verbindlichkeiten aus der gemeinsamen Tätigkeit sind alle verpflichtet. Was genau als solche Verbindlichkeit gilt, bestimmt dann vor allem der Vertrag, den Sie mit dem Auftraggeber unterzeichnen.

In der Praxis treten Konsortien in drei Situationen auf, und jede führt zu einer anderen Risikoverteilung. Ein Kapazitätskonsortium entsteht, wenn Sie den Umfang des Auftrags allein nicht bewältigen; beide Unternehmen sind austauschbar und gestritten wird um Geld. Ein Qualifikationskonsortium ergänzt fehlende Referenzen oder Umsätze, und der Ausfall des Partners, der die Qualifikation eingebracht hat, kann deren Erfüllung beeinträchtigen oder zu einem unzulässigen Wechsel des Auftragnehmers führen. Ein Technologiekonsortium verbindet Unternehmen, von denen jedes einen anderen Teil des Werks beherrscht, und den Ausfall des Partners können Sie mit eigenen Kräften nicht auffangen.

Gesamtschuld: Warum Ihre interne Aufteilung den Auftraggeber nicht interessiert

Aus Verbindlichkeiten, die aus der gemeinsamen Tätigkeit hervorgegangen sind, haften die Gesellschafter gegenüber Dritten gesamtschuldnerisch (§ 2736 BGB). Praktisch bedeutet das, dass der Auftraggeber die gesamte Leistung oder einen beliebigen Teil davon von jedem von Ihnen verlangen kann und das in Anspruch genommene Unternehmen ungeachtet seines internen Anteils leisten muss. Der Ausgleich mit dem Partner ist erst der zweite Schritt, und sein Ergebnis interessiert den Auftraggeber nicht.

Die härteste Ausprägung dieser Regel zeigte sich in einem Streit über die Sanierung einer ökologischen Altlast. Zwei Unternehmen hatten sich für einen öffentlichen Auftrag zur Beseitigung von Fässern mit gefährlichen Abfällen zu einem Konsortium zusammengeschlossen. Die Arbeiten liefen überhaupt nicht an, eines der Partnerunternehmen wurde wegen damit zusammenhängender Handlungen strafrechtlich verurteilt, und der Staat forderte Vertragsstrafen von über 30.000.000 CZK (ca. 1,2 Mio. EUR). Er verlangte sie von beiden, auch von dem Unternehmen, das sich an der Ausführung des Werks praktisch nicht beteiligt und von der Straftat nichts gewusst hatte.

Das Oberste Gericht kam zu dem Schluss, dass den Gesellschafterinnen durch die Pflichtverletzung eine gemeinsame Schuld aus der vereinbarten Vertragsstrafe entstanden sei und sie nach § 2736 gesamtschuldnerisch zu deren Erfüllung verpflichtet seien; die Beurteilung des Berufungsgerichts bezeichnete es in diesem Punkt als fehlerfrei (Urteil des Obersten Gerichts, Az. 23 Cdo 1051/2025 vom 5.1.2026, abrufbar auf rozhodnuti.nsoud.cz). Die Gesamtschuld muss also nicht bei der Hauptverbindlichkeit enden, sondern kann auch Sanktionen für deren Verletzung erfassen.

Zum Urteil ist eine Anmerkung nötig, damit kein Missverständnis entsteht. Das Oberste Gericht hob das Urteil des Berufungsgerichts im Ausspruch über die Pflicht der passiven Partnerin auf und verwies die Sache in diesem Umfang zur weiteren Verhandlung an das Berufungsgericht zurück, allerdings aus einem anderen Grund, nämlich wegen der Art der Beurteilung der Angemessenheit der Vertragsstrafe. An der Schlussfolgerung zur Gesamtschuld ändert das nichts, wohl aber an der Höhe des Betrags, den die passive Partnerin letztlich zahlen wird.

Wesentlich ist auch die Aussage darüber, woraus sich der Umfang der Gesamtschuld ergibt. Das Gericht lehnte die Auslegung ab, wonach die Vergaberegeln für öffentliche Aufträge selbst die Außenbeziehungen des Konsortiums modifizieren würden. Der tatsächliche Inhalt und Umfang der gesamtschuldnerischen Pflichten wird durch Auslegung der Ausführungsverträge bestimmt. Mit anderen Worten: Wofür Sie haften, entscheidet sich im Text des Werkvertrags mit dem Auftraggeber, nicht in der Teilnahmeanmeldung zum Wettbewerb – und genau deshalb prüfen die Juristen der Anwaltskanzlei ARROWS ihn, bevor das Angebot unterschrieben wird.

Was der Partner für Sie unterschreibt, ohne dass Sie davon wissen

Der Partner verpflichtet Sie gegenüber dem Auftraggeber dann, wenn er dazu von Ihnen bevollmächtigt ist – und diese Vollmacht können Sie ihm bei einem gemeinsamen Angebot erteilen, ohne sich dessen voll bewusst zu sein, etwa durch eine allgemeine Vollmacht für Verhandlungen mit dem Auftraggeber. Das Gesetz betrachtet ihn in gemeinsamen Angelegenheiten als Beauftragten aller Gesellschafter, und abweichende interne Vereinbarungen können einem gutgläubigen Dritten nicht entgegengehalten werden (§ 2737 BGB). Der Auftrag selbst umfasst jedoch keine Vertretung, wie das Oberste Verwaltungsgericht der Tschechischen Republik (Nejvyšší správní soud) betont hat (Beschluss Az. 10 Afs 66/2023 vom 29.11.2023).

In der Praxis ist das gefährlicher als die Gesamtschuld selbst, weil es laufend und unbemerkt geschieht. Eine weit gefasste Vollmacht deckt ein unterzeichnetes Protokoll einer Baubesprechung, eine akzeptierte Terminänderung, die Anerkennung eines Mangels ebenso wie eine Vereinbarung über die Verschiebung des Zeitplans ab, und jede solche Handlung des Partners trifft Sie. Meist erfahren Sie davon erst, wenn der Auftraggeber Ihnen eine Sanktion beziffert, die sich auf ein Dokument stützt, das Sie nie gesehen haben – und dann suchen Sie nur noch, ob der Partner seine Befugnis überschritten hat.

Die Verteidigung beginnt daher beim Umfang der Vollmacht, nicht bei einem internen Verbot. Eine nur im Gesellschaftsvertrag festgehaltene Beschränkung bindet einen gutgläubigen Auftraggeber nicht. Die Vollmacht des Partners muss genau abgegrenzt werden, also was er allein darf und was nur gemeinsam mit Ihnen, typischerweise mit zwei Unterschriften, und dieselbe Regel muss in den Vertrag mit dem Auftraggeber aufgenommen oder diesem gleich zu Beginn schriftlich mitgeteilt werden. Überschreitet der Partner dann die festgelegte Befugnis, verpflichtet er Sie nur, wenn Sie sein Handeln unverzüglich genehmigen (§ 440 BGB).

Die zweite Ebene ist die interne Informationspflicht. In den Vertrag gehört die Verpflichtung des Partners, Ihnen innerhalb einer vereinbarten Frist eine Kopie jedes mit dem Auftraggeber ausgetauschten Dokuments zu übergeben, samt Sanktion für den Verstoß. Ohne sie haben Sie keine Chance festzustellen, was in Ihrem Namen unterschrieben wurde, und es droht, dass Sie selbst nach einem Dokument handeln, mit dem Sie nicht einverstanden sind. Die Kopien der Dokumente sind zugleich das erste Beweismittel für einen späteren Regress.

Was der Gesellschaftsvertrag enthalten muss, damit er etwas nützt

Der erste Block ist die Aufteilung von Arbeiten und Verantwortung in einem Verhältnis, das der Realität entspricht. Sie müssen festlegen, wer welchen Teil ausführt, wer dessen Kosten trägt und in welchem Verhältnis Gewinn und Verlust zwischen Ihnen geteilt werden. Dieses Verhältnis ist zugleich der Schlüssel für den späteren Regress; ist es anders festgelegt als die tatsächliche Arbeitsteilung, schaffen Sie sich den Streit selbst.

Der zweite Block ist die Leitung des Auftrags. Legen Sie fest, wer der federführende Gesellschafter ist, was er allein darf und was nur mit Zustimmung des anderen, wie bei Uneinigkeit entschieden wird und wer mit dem Auftraggeber kommuniziert. Ohne Entscheidungsmechanismus gerät das Konsortium bei der ersten Komplikation ins Stocken, und die Verzögerung geht zulasten beider. Bewährt hat sich, eine Person mit Entscheidungsbefugnis für operative Angelegenheiten zu bestimmen und gemeinsame Entscheidungen nur für aufgezählte Fälle vorzubehalten, typischerweise für Änderungen von Preis, Termin und Leistungsumfang.

Der dritte Block ist der interne Ausgleich von Sanktionen – und das ist der Kern des gesamten Dokuments. Er muss festlegen, dass eine vom Auftraggeber geltend gemachte Sanktion in vollem Umfang derjenige trägt, der den Verstoß verursacht hat, und zwar auch dann, wenn sie beim anderen Partner beigetrieben wurde. Dazu gehören eine Zahlungsfrist und Verzugszinsen, damit der Ausgleich nicht bloß eine Absichtserklärung bleibt.

Der vierte Block ist der Exit. Beschreiben Sie, was geschieht, wenn der Partner insolvent wird, seine Lizenz verliert, nicht mehr leistet oder von der Zusammenarbeit zurücktritt. Sie müssen die Übernahme seines Arbeitsanteils, den Zugang zu seiner Dokumentation und zum begonnenen Werk sowie die Art des Ausgleichs bereits gezahlter Beträge vereinbaren. Wie in einem solchen Moment gegenüber dem Auftraggeber vorzugehen ist, erläutert der Beitrag über Vertragsstrafen bei öffentlichen Aufträgen und Ansprüche des Konsortialverwalters.

Welcher dieser vier Blöcke bei Ihrem Auftrag entscheidend ist, hängt davon ab, ob Sie wegen Kapazität, Qualifikation oder Technologie in ein Konsortium gehen. Deshalb beurteilen die Juristen der Anwaltskanzlei ARROWS den Umfang des Gesellschaftsvertrags anhand des konkreten Auftrags, der Vergabebedingungen und der Stärke des Partners, mit dem Sie antreten.

Wie Sie den Regress absichern, wenn der Partner versagt

Ein interner Ausgleich auf dem Papier hat nur dann Wert, wenn etwas vorhanden ist, woraus geleistet werden kann. Das Unternehmen, das den Auftrag zum Scheitern gebracht hat, ist zum Zeitpunkt, in dem Sie den Regress geltend machen, oft genau dasjenige ohne Geld. Die Sicherheit wird daher bei der Unterzeichnung geregelt, nicht nach dem Schaden, und ihre Höhe sollte sich an der höchsten Sanktion orientieren, die aus dem Auftrag entstehen kann.

In der Praxis bewähren sich drei Instrumente, die sich in Stärke und Durchsetzbarkeit unterscheiden. Am stärksten ist eine Bankgarantie des Partners in Höhe seines Anteils am Auftrag bzw. seiner maximal möglichen Sanktion. Ein Mittelweg ist ein Einbehalt aus den gemeinsamen Zahlungen, der nach Fertigstellung seines Teils freigegeben wird. Am schwächsten, aber am leichtesten durchzusetzen ist eine Bürgschaft der Muttergesellschaft des Partners oder seiner Gesellschafter.

Die zweite Ebene ist die Versicherung. Lassen Sie sich einen Nachweis über die Haftpflichtdeckung vorlegen und prüfen Sie Deckungssumme und Ausschlüsse, insbesondere für Vertragsstrafen, die häufig vom Versicherungsschutz ausgeschlossen sind; die konkreten Versicherungsbedingungen müssen also gelesen werden. Eine durch ein Zertifikat des Versicherers belegte Deckung ist eine Information, eine Erklärung des Partners nicht.

Die dritte Ebene ist die laufende Kontrolle. Behalten Sie sich das Recht vor, in die Dokumentation des Partneranteils Einsicht zu nehmen, an seinen Baubesprechungen teilzunehmen und Informationen über seine Zahlungslage zu erhalten. Eine sich verschlechternde Zahlungsmoral gegenüber seinen eigenen Lieferanten erkennen Sie früher als aus dem Handelsregister (obchodní rejstřík). Wie eine gesteuerte Geltendmachung eines Anspruchs aussieht, zeigt der Beitrag über die gerichtliche Durchsetzung von Ansprüchen gegen Lieferunternehmen.

Bei öffentlichen Aufträgen verfügt der öffentliche Auftraggeber über eine ausdrückliche Befugnis. Er kann verlangen, dass Auftragnehmer, die ein gemeinsames Angebot abgeben, nachweisen, wie die Verantwortung für die Leistung verteilt wird, und er kann verlangen, dass alle gemeinsam und gesamtschuldnerisch haften (§ 103 des tschechischen Gesetzes über die Vergabe öffentlicher Aufträge (Gesetz Nr. 134/2016 Slg., im Folgenden „ZVZ“)). Verlangt er die Gesamtschuld, können Sie sie im Angebot nicht einseitig ausschließen, und mit diesem Ausgangspunkt sollte man rechnen.

Verhandlungsspielraum sollten Sie daher nicht in der Frage suchen, ob es eine Gesamtschuld gibt, sondern darin, worauf genau sie sich erstreckt – und zwar rechtzeitig. Solange die Angebotsfrist nicht abgelaufen ist, kann man dem öffentlichen Auftraggeber eine Anpassung der Vertragsbedingungen vorschlagen: eine Deckelung der Sanktionen, ihre Bindung an den Teil des Werks, in dem der Verstoß erfolgte, oder die Möglichkeit, einen mangelhaft leistenden Partner zu ersetzen, ohne den gesamten Vertrag zu beenden. Die Änderung nimmt jedoch der Auftraggeber vor, und zwar gegenüber allen Bietern gleichermaßen. Nach Angebotsabgabe hängt die Verhandlungsmöglichkeit von der Art des Vergabeverfahrens ab.

Bei privaten Auftraggebern ist der Spielraum größer, und es lohnt sich, ihn zu nutzen. Dort lässt sich auch eine nach Werkteilen aufgeteilte Haftung aushandeln, sofern diese technisch trennbar sind und gesondert abgenommen werden können. Voraussetzung ist, dass die Aufteilung eindeutig ist und der Auftraggeber für jeden Teil einen klaren Ansprechpartner hat, an den er sich bei Mängeln oder Verzug wendet.

Der Auftraggeber wird hingegen kaum dort nachgeben, wo er die Gewissheit der Fertigstellung verlieren würde. Verlangt er, dass beim Ausscheiden eines Partners der verbleibende dessen Teil übernimmt, hat es keinen Sinn, dies abzulehnen. Sinnvoll ist es, dies einzupreisen und im internen Ausgleich abzubilden: Die Kosten der Übernahme eines fremden Werkteils gehören zu den Positionen, die Sie gegenüber dem ausscheidenden Partner geltend machen, und müssen im Gesellschaftsvertrag benannt sein.

Bei einem öffentlichen Auftrag muss der Übernahmemechanismus nicht nur gegenüber dem Partner, sondern auch vor dem Gesetz Bestand haben. Die Ersetzung eines Auftragnehmers durch einen anderen ist eine wesentliche Änderung der vertraglichen Verpflichtung, es sei denn, der Auftraggeber hat sie sich in den Vergabeunterlagen im Voraus eindeutig vorbehalten (§ 222 ZVZ). Ob das Ausscheiden eines Gesellschafters eine solche Änderung darstellt und wie damit umzugehen ist, beurteilt sich daher nach den Vergabebedingungen und dem Ausführungsvertrag, nicht nach der internen Vereinbarung.

Fehler, die sich erst bei der ersten Sanktion zeigen

Der häufigste Fehler ist ein aus einer Vorlage übernommener Gesellschaftsvertrag ohne Bezug zum konkreten Auftrag. Ein solches Dokument regelt meist Gewinnanteile und schweigt dazu, wer die Sanktion des Auftraggebers trägt, wie Verzögerungen ausgeglichen werden und was beim Ausscheiden des Partners geschieht. Gerade diese drei Punkte entscheiden jedoch über das Ergebnis.

Der zweite Fehler ist das Vertrauen darauf, dass der Auftraggeber die Sanktion bei demjenigen geltend macht, der sie verursacht hat. Der Auftraggeber hält sich naturgemäß an denjenigen, der Geld hat, und das ist sein Recht. Rechnen Sie damit, dass Sie zahlen, und richten Sie die Sicherheiten danach aus. Wie Sie sich gegen einen bereits geltend gemachten Anspruch verteidigen, erläutert der Beitrag über die Verteidigung gegen eine große Schadensersatzklage.

Der dritte Fehler ist ein gemeinsames Konto ohne Regeln für die Verfügung darüber. Das Geld aus dem Auftrag liegt darauf, und ein Partner in Schwierigkeiten verwendet es für seine anderen Verbindlichkeiten. Die Verfügungsbefugnis gehört daher an zwei Unterschriften gebunden und Abhebungen über einem bestimmten Betrag an die Zustimmung beider – sonst löst sich die mühsam ausgehandelte Sicherheit auf, bevor Sie sie brauchen.

Der vierte Fehler ist eine verspätete Reaktion darauf, dass der Partner nicht hinterherkommt. Je länger man auf eine Einigung setzt, desto weniger Zeit bleibt für die Übernahme seines Teils und desto höher ist die Sanktion, die beide trifft. Wann es noch angebracht ist, den Partner zu stützen, und wann bereits seine Arbeiten zu übernehmen sind, beurteilen die Juristen der Anwaltskanzlei ARROWS beim konkreten Auftrag anhand des Werkstands und des Wortlauts beider Verträge.

Wo die Zusammenarbeit im Konsortium scheitert

Zusammenfassung

Der Beitrag hat gezeigt, dass es beim Konsortium nicht nur darum geht, wie Sie die Arbeiten aufteilen, sondern vor allem darum, dass Sie beide gegenüber dem Auftraggeber für Verbindlichkeiten aus der gemeinsamen Tätigkeit gesamtschuldnerisch haften. Die Gesamtschuld ergibt sich aus dem Gesetz, kann auch Sanktionen für Verstöße des Partners erfassen und lässt sich durch eine interne Vereinbarung gegenüber dem Auftraggeber nicht beschränken; was genau eine gemeinsame Verbindlichkeit ist, bestimmt der Vertrag mit dem Auftraggeber.

Für die Unternehmensleitung ergeben sich daraus zwei Zahlen, die vor der Unterzeichnung bekannt sein müssen. Die erste ist die höchste Sanktion, die aus dem Auftrag entstehen kann, denn genau diese könnten Sie vollständig zahlen müssen. Die zweite ist der Wert der Sicherheit, die Sie vom Partner tatsächlich haben. Liegt die zweite Zahl deutlich unter der ersten, gehen Sie kein Konsortium ein, sondern gewähren Ihrem Partner einen Kredit.

Aufschub wirkt hier nur in eine Richtung. Solange Sie sich noch um den Auftrag bewerben, hat der Partner Grund nachzugeben, und zu den Vergabebedingungen lassen sich noch Anmerkungen machen; sobald der Auftrag vergeben und angelaufen ist, haben Sie kein Druckmittel mehr, und interne Regeln lassen sich nicht mehr aushandeln. Konsortien, die gut ausgegangen sind, hatten den Sanktionsausgleich, den Umfang der Vollmachten und die Sicherheiten vor dem Angebot unterschrieben. Die Qualität des Gesellschaftsvertrags ergänzt sinnvoll auch eine Prüfung des Handelsvertrags mit dem Auftraggeber selbst – genau damit befasst sich der Beitrag Was eine Prüfung eines Handelsvertrags enthalten sollte.

Die Juristen der Anwaltskanzlei ARROWS erstellen und prüfen den Gesellschaftsvertrag sowie die Vollmachten, überprüfen den Partner und seinen Versicherungsschutz, bereiten Unterlagen für die Anpassung der Bedingungen mit dem öffentlichen Auftraggeber vor und vertreten Sie bei der Geltendmachung des Regresses und im anschließenden Rechtsstreit. Schreiben Sie uns an beratung@arws.cz oder sehen Sie sich unsere Leistung Verträge und Verhandlungen an.