Se presenta a un gran contrato junto con otra empresa

El consorcio nace con la firma, no con una inscripción

Si varias personas se obligan mediante contrato a asociarse como socios para un fin común, sea una actividad o un bien, nace una sociedad (§ 2716 del Código Civil checo (Ley n.º 89/2012 Sb., en adelante «CC»)). «Consorcio» es el nombre práctico de precisamente esta sociedad. Para su nacimiento no hace falta nada más: ni inscripción, ni denominación propia, ni aportación. Si usted firma con otra empresa un documento en el que acuerdan presentarse a un contrato y ejecutarlo conjuntamente, el consorcio existe desde ese momento, lo llamen así o no.

De ello se deduce también lo que el consorcio no es. No se crea una persona jurídica, no tiene patrimonio propio ni órgano de administración y no puede ser demandado como un todo. El Tribunal Supremo de la República Checa (Nejvyšší soud) lo resume así: el contrato de sociedad no conduce a la constitución de una persona jurídica, sino solo al nacimiento de relaciones obligacionales entre los socios. Por eso el comitente demanda a empresas concretas, no a la «agrupación». Para usted esto significa que el comitente dirigirá cualquier litigio sobre una penalización contra una o ambas empresas por su nombre.

Esta discreción es precisamente la razón por la que la ley establece una protección estricta de la otra parte. Ni la existencia del consorcio ni el contenido de su contrato se publican en ningún sitio, de modo que el comitente no tiene forma de averiguar quién responde internamente de qué. Por eso la ley opera con la regla más sencilla: de las deudas derivadas de la actividad común responden todos. Qué se considera exactamente una deuda de este tipo lo determina, sobre todo, el contrato que usted firme con el comitente.

En la práctica, los consorcios aparecen en tres situaciones y cada una conduce a un reparto distinto del riesgo. El consorcio de capacidad surge cuando usted solo no alcanza el volumen del contrato; ambas empresas son sustituibles y el litigio versa sobre dinero. El de cualificación completa referencias o volumen de negocio que faltan, y la baja del socio que aportó la cualificación puede afectar a su cumplimiento o dar lugar a un cambio inadmisible de contratista. El tecnológico une empresas que dominan cada una una parte distinta de la obra, y la baja del socio no puede suplirse con medios propios.

Solidaridad: por qué al comitente no le interesa su reparto interno

De las deudas derivadas de la actividad común, los socios responden frente a terceros de forma conjunta y solidaria (§ 2736 del CC). En la práctica, esto significa que el comitente puede exigir la prestación completa o cualquier parte de ella a cualquiera de ustedes, y la empresa requerida debe cumplir con independencia de cuál sea su cuota interna. La liquidación con el socio es un segundo paso y su resultado no le interesa al comitente.

La forma más dura de esta regla se puso de manifiesto en un litigio sobre el saneamiento de una antigua carga medioambiental. Dos empresas se unieron en un consorcio para un contrato público de retirada de bidones con residuos peligrosos. Los trabajos ni siquiera arrancaron, una de las empresas socias fue condenada penalmente por la conducta relacionada y el Estado reclamó penalizaciones contractuales superiores a 30 millones CZK (aprox. 1,2 millones EUR). Las reclamó a ambas, incluida la que prácticamente no participó en la ejecución de la obra y no sabía nada de la actividad delictiva.

El Tribunal Supremo concluyó que, por el incumplimiento, había nacido para las socias una deuda común derivada de la penalización contractual pactada y que ambas estaban obligadas solidariamente a su pago conforme al § 2736; calificó de impecable la valoración del tribunal de apelación en este punto (sentencia del Tribunal Supremo, ref. 23 Cdo 1051/2025, de 5 de enero de 2026, disponible en rozhodnuti.nsoud.cz). La solidaridad, por tanto, no tiene por qué limitarse a la obligación principal y puede alcanzar también a las sanciones por su incumplimiento.

Hay que añadir una cosa a la sentencia para evitar malentendidos. El Tribunal Supremo anuló la sentencia del tribunal de apelación en el pronunciamiento sobre la obligación de la socia pasiva y devolvió el asunto en ese alcance al tribunal de apelación para que continuara el procedimiento, pero por otro motivo: la forma de valorar la proporcionalidad de la penalización. Esto no cambia nada en la conclusión sobre la solidaridad, pero sí en el importe que la socia pasiva acabará pagando.

También es esencial la conclusión sobre de dónde procede el alcance de la solidaridad. El tribunal rechazó la interpretación según la cual las propias reglas de contratación pública modificarían las relaciones externas del consorcio. El contenido y el alcance reales de las obligaciones solidarias se determinan interpretando los contratos de ejecución. Dicho de otro modo, de qué responderá usted se decide en el texto del contrato de obra con el comitente, no en la solicitud de participación en la licitación, y precisamente por eso los abogados del despacho ARROWS lo revisan antes de que se firme la oferta.

Qué puede firmar su socio en su nombre sin que usted lo sepa

El socio le obliga frente al comitente cuando cuenta con su apoderamiento, y en una oferta conjunta usted puede otorgárselo sin ser plenamente consciente de ello, por ejemplo mediante un poder general para tratar con el poder adjudicador. En los asuntos comunes, la ley lo considera mandatario de todos los socios, y un pacto interno distinto no puede oponerse a un tercero de buena fe (§ 2737 del CC). Sin embargo, el mandato por sí solo no incluye la representación, como subrayó el Tribunal Supremo Administrativo de la República Checa (Nejvyšší správní soud) (auto ref. 10 Afs 66/2023, de 29 de noviembre de 2023).

En la práctica, esto es más peligroso que la propia solidaridad, porque ocurre de forma continua y sin que nadie se dé cuenta. Un poder redactado en términos amplios cubre la firma del acta de una reunión de control, la aceptación de un cambio de plazo, el reconocimiento de un defecto o un acuerdo sobre el aplazamiento del cronograma, y cada uno de esos actos del socio recae sobre usted. Normalmente se entera cuando el comitente le cuantifica una penalización basada en un documento que nunca ha visto, y entonces solo le queda averiguar si el socio se excedió en sus facultades.

Por eso la defensa empieza por el alcance del apoderamiento, no por una prohibición interna. Una limitación recogida únicamente en el contrato de sociedad no vincula al comitente de buena fe. El poder del socio debe delimitarse con precisión, es decir, qué puede hacer solo y qué únicamente junto con usted, típicamente con dos firmas, y esa misma regla debe trasladarse al contrato con el comitente o comunicársele por escrito desde el principio. Si el socio se excede entonces de las facultades delimitadas, solo le obligará a usted si aprueba su actuación sin demora injustificada (§ 440 del CC).

La segunda capa es el deber de información interno. El contrato debe incluir la obligación del socio de entregarle, en el plazo acordado, copia de todo documento intercambiado con el comitente, junto con una sanción por su incumplimiento. Sin ello no tiene ninguna posibilidad de saber qué se ha firmado en su nombre, y corre el riesgo de empezar a actuar conforme a un documento con el que no está de acuerdo. Las copias de los documentos son, además, la primera prueba para una posterior acción de regreso.

Qué debe contener el contrato de sociedad para que sirva de algo

El primer bloque es el reparto de trabajos y responsabilidades en una proporción que se corresponda con la realidad. Necesita determinar quién hace cada parte, quién asume sus costes y en qué proporción se reparten entre ustedes los beneficios y las pérdidas. Esta proporción es también la clave para la posterior acción de regreso, así que, si se fija de forma distinta al reparto real del trabajo, usted mismo se está fabricando un litigio.

El segundo bloque es la dirección del contrato. Determine quién es el socio líder, qué puede hacer solo y qué únicamente con el consentimiento del otro, cómo se decide en caso de desacuerdo y quién se comunica con el comitente. Sin un mecanismo de decisión, el consorcio se bloquea a la primera complicación y el retraso se imputa a ambos. Resulta eficaz designar a una persona con facultad de decisión para las cuestiones operativas y reservar la decisión conjunta solo para supuestos enumerados, típicamente cambios de precio, plazo y alcance de la obra.

El tercer bloque es la liquidación interna de las penalizaciones, y es el núcleo de todo el documento. Debe establecer que la penalización reclamada por el comitente la asume íntegramente quien causó el incumplimiento, incluso si se cobró al otro socio. A ello se añaden un plazo de pago y los intereses de demora, para que la liquidación no sea una mera declaración.

El cuarto bloque es la salida. Describa qué ocurre si el socio entra en insolvencia, pierde una licencia, deja de cumplir o se retira de la colaboración. Necesita pactar la asunción de su parte de los trabajos, el acceso a su documentación y a la obra en curso, y la forma de liquidar lo que ya se ha pagado. Cómo se procede en ese momento frente al comitente lo analiza el artículo sobre penalizaciones contractuales en los contratos públicos y reclamaciones del administrador del consorcio.

Cuál de estos cuatro bloques es crítico en su contrato varía según entre usted en el consorcio por capacidad, por cualificación o por tecnología. Por eso los abogados del despacho ARROWS valoran el alcance del contrato de sociedad en función del contrato concreto, de los pliegos de la licitación y de la solidez del socio con el que se presenta.

Cómo asegurarse la acción de regreso si el socio falla

La liquidación interna sobre el papel solo tiene valor si hay con qué pagar. La empresa que hizo fracasar el contrato suele ser, cuando usted ejerce contra ella la acción de regreso, precisamente la que no tiene dinero. Por eso la garantía se resuelve en el momento de la firma, no después del daño, y conviene calcular su importe a partir de la penalización más alta que pueda derivarse del contrato.

En la práctica funcionan tres instrumentos, que difieren en solidez y en facilidad de negociación. El más sólido es una garantía bancaria del socio por un importe correspondiente a su participación en el contrato o a su penalización máxima posible. La vía intermedia es una retención de los pagos comunes que se libera tras la finalización de su parte. El más débil, pero el más fácil de conseguir, es la fianza de la sociedad matriz del socio o de sus socios.

La segunda capa es el seguro. Solicite un justificante de la cobertura de responsabilidad civil y compruebe el límite y las exclusiones, sobre todo para las penalizaciones contractuales, que con frecuencia quedan excluidas de la cobertura, por lo que es imprescindible leer las condiciones concretas de la póliza. La cobertura acreditada mediante un certificado de la aseguradora es información; la declaración del socio no lo es.

La tercera capa es el control continuo. Resérvese el derecho a consultar la documentación de la parte del socio, a asistir a sus reuniones de control y a recibir información sobre su situación de pagos. El deterioro de su disciplina de pagos frente a sus propios proveedores lo detectará antes que en los registros públicos. Cómo es una reclamación gestionada de forma ordenada lo muestra el artículo sobre reclamación judicial de créditos frente a empresas proveedoras.

En los contratos públicos, el poder adjudicador dispone de una facultad expresa. Puede exigir que los licitadores que presentan una oferta conjunta acrediten cómo se repartirá la responsabilidad por la ejecución, y puede exigir que todos respondan de forma conjunta y solidaria (§ 103 de la Ley de Contratación Pública checa (Ley n.º 134/2016 Sb., en adelante «LCP»)). Si exige la solidaridad, usted no puede excluirla unilateralmente en la oferta, y es razonable contar con ese punto de partida.

Por eso no busque margen de negociación en la cuestión de si habrá solidaridad, sino en a qué se aplicará exactamente, y búsquelo a tiempo. Mientras no venza el plazo de presentación de ofertas, se puede proponer al poder adjudicador una modificación de las condiciones contractuales: limitar las penalizaciones con un tope, vincularlas a la parte de la obra en la que se produjo el incumplimiento o permitir sustituir al socio que cumple defectuosamente sin resolver todo el contrato. No obstante, la modificación la realiza el poder adjudicador, y por igual frente a todos los licitadores. Tras la presentación de la oferta, la posibilidad de negociar depende del tipo de procedimiento de adjudicación.

Con comitentes privados el margen es mayor y merece la pena aprovecharlo. Allí puede negociarse incluso una responsabilidad dividida por partes de la obra, si son técnicamente separables y pueden recepcionarse por separado. La condición es que el reparto sea inequívoco y que el comitente tenga, para cada parte, un interlocutor claro al que dirigirse en caso de defecto o demora.

En cambio, el poder adjudicador difícilmente cederá allí donde perdería la seguridad de que la obra se termine. Si exige que, cuando un socio se retire, el restante asuma su parte, no tiene sentido rechazarlo. Sí lo tiene valorarlo económicamente y trasladarlo a la liquidación interna: los costes de asumir la parte ajena de la obra forman parte de las partidas que reclamará al socio saliente y deben estar expresamente previstos en el contrato de sociedad.

En un contrato público, el mecanismo de asunción debe sostenerse también frente a la ley, no solo frente al socio. La sustitución de un contratista por otro constituye una modificación sustancial de las obligaciones del contrato, salvo que el poder adjudicador se la haya reservado previamente de forma inequívoca en los pliegos (§ 222 de la LCP). Si la salida de uno de los socios constituye tal modificación y cómo gestionarla se valora, por tanto, según los pliegos y el contrato de ejecución, no según el acuerdo interno.

Errores que solo se manifiestan con la primera penalización

El error más frecuente es un contrato de sociedad copiado de un modelo sin relación con el contrato concreto. Un documento así suele regular las cuotas de beneficio y guarda silencio sobre quién asume la penalización del comitente, cómo se liquida un retraso y qué ocurre si el socio se marcha. Y son precisamente esas tres cuestiones las que deciden el resultado.

El segundo error es confiar en que el comitente reclamará la penalización a quien la causó. El comitente, lógicamente, va contra quien tiene dinero, y está en su derecho. Cuente con que pagará usted y configure la garantía en consecuencia. Cómo defenderse frente a una reclamación ya presentada lo analiza el artículo sobre la defensa frente a una gran demanda de indemnización de daños.

El tercer error es una cuenta común sin reglas para su gestión. El dinero del contrato está en ella y el socio en dificultades lo utiliza para sus otras obligaciones. Por eso la facultad de disposición debe requerir dos firmas y las retiradas por encima de un determinado importe, la aprobación de ambos; de lo contrario, la garantía que tanto le costó negociar se diluirá antes de que la necesite.

El cuarto error es reaccionar tarde cuando el socio no da abasto. Cuanto más tiempo se intenta resolver mediante acuerdo, menos tiempo queda para asumir su parte y mayor es la penalización que recae sobre ambos. Cuándo procede todavía sostener al socio y cuándo ya asumir sus trabajos lo valoran en cada contrato concreto los abogados del despacho ARROWS, según el estado de la obra y el texto de ambos contratos.

Dónde falla la colaboración en un consorcio

Resumen final

El artículo ha mostrado que en un consorcio no se trata solo de cómo se reparten los trabajos, sino sobre todo de que, de las deudas derivadas de la actividad común, ambos responden frente al comitente de forma conjunta y solidaria. La solidaridad deriva de la ley, puede alcanzar también a las penalizaciones por un incumplimiento cometido por el socio y no puede limitarse frente al comitente mediante un acuerdo interno; qué es exactamente una deuda común lo determina el contrato con el comitente.

De ello se desprenden para la dirección de la empresa dos cifras que hay que conocer antes de firmar. La primera es la penalización más alta que puede derivarse del contrato, porque es precisamente la que usted podría tener que pagar íntegra. La segunda es el valor de la garantía que realmente tiene del socio. Si la segunda cifra es sensiblemente inferior a la primera, no está entrando en un consorcio, sino concediendo un préstamo a su socio.

Aquí el aplazamiento solo actúa en una dirección. Mientras todavía opta al contrato, el socio tiene motivos para ceder y los pliegos aún pueden comentarse; una vez adjudicado y en marcha el contrato, no tiene con qué presionar y ya no negociará las reglas internas. Los consorcios que salieron bien tenían firmados la liquidación de penalizaciones, el alcance de los poderes y las garantías antes que la oferta. La calidad del propio contrato de sociedad se complementa bien con la revisión del contrato mercantil con el comitente; precisamente a eso se dedica el artículo titulado Qué debe incluir la revisión de un contrato mercantil.

Los abogados del despacho ARROWS redactarán y revisarán el contrato de sociedad y los poderes, verificarán al socio y su cobertura de seguro, prepararán la documentación para modificar las condiciones con el poder adjudicador y le representarán en el ejercicio de la acción de regreso y en el litigio posterior. Escríbanos a consultas@arws.cz o consulte nuestro servicio de contratos y negociación.