Su subcontratista le ha causado un retraso y la penalización recae sobre usted

Quién paga el retraso cuando el cliente solo le conoce a usted

El cliente le ha comprado a usted un plazo, no la organización de su cadena de suministro. Si una parte incumple una obligación contractual, debe indemnizar a la otra parte por el daño resultante (§ 2913 del Código Civil checo (Ley n.º 89/2012 Sb., en adelante «CC»)). Solo cabe exonerarse por un obstáculo extraordinario, imprevisible e insuperable surgido con independencia de la voluntad, y ni siquiera así si se trataba de un obstáculo que usted estaba obligado a superar según el contrato. El fallo de su propio subcontratista no suele constituir tal obstáculo.

De ello resulta una división clave para todo el artículo. La relación con el cliente y la relación con el subcontratista son dos contratos independientes, con sus propios plazos, sanciones y carga de la prueba. La penalización reclamada por el cliente se resuelve conforme al primer contrato, y usted la hace valer como daño propio conforme al segundo. No es posible refacturar la penalización directamente al subcontratista; jurídicamente se trata de otra pretensión, con otros requisitos y con otro alcance de lo que usted debe probar.

La diferencia se aprecia enseguida en lo que debe alegar y probar. En la penalización basta con el incumplimiento de la obligación garantizada y la cuantía pactada; en la indemnización de daños debe acreditar también el importe del perjuicio y el nexo causal con la conducta del subcontratista. Es precisamente aquí donde la cadena de reclamaciones se rompe con más frecuencia y el contratista principal se queda solo con la sanción. Cómo se defiende la contraparte frente a una reclamación así lo muestra el texto sobre la defensa frente a una gran demanda de indemnización de daños.

La segunda cuestión que conviene aclarar de inmediato es la posición del subcontratista respecto al cliente. Si el deudor cumple a través de otra persona, responde como si cumpliera él mismo (§ 1935 del CC). El cliente, por tanto, no examina cómo eligió usted al subcontratista ni cómo lo supervisó; frente a él cumple usted una obligación propia y el fallo del subcontratista es asunto suyo. El argumento de la diligente selección puede usarse en otro contexto, no como defensa frente a la sanción del contrato principal.

El segundo error extendido se refiere al momento en que realmente se produce el daño. Se indemnizan el daño emergente y el lucro cesante; si el daño emergente consiste en el nacimiento de una deuda, el perjudicado tiene derecho a que el causante del daño le libere de ella o le indemnice (§ 2952 del CC). El daño se produce, por tanto, ya en el momento en que nace válidamente su deuda frente al cliente derivada de la penalización contractual, y el pago de la penalización no es requisito para trasladar la reclamación.

Para el contratista principal se deriva de ello una conclusión práctica sobre la documentación de la selección y la supervisión. Una selección documentada del subcontratista, las evaluaciones periódicas y las actas de las reuniones de control no alteran su responsabilidad frente al cliente, pero soportan el peso probatorio de la segunda mitad de la cadena. Si faltan, pierde el apoyo para afirmar que el retraso es imputable a un subcontratista concreto, y comienza la disputa sobre el nexo causal en posición desfavorable.

Qué asegurar en la primera semana para que la reclamación sea acreditable

Los pasos siguientes describen el desarrollo típico de un encargo con plazo fijo y subcontrataciones vinculadas; si todos son pertinentes en su caso depende del texto de ambos contratos y de si el retraso afecta a la ruta crítica; por eso los abogados del despacho ARROWS lo evalúan encargo por encargo.

La primera actuación es un acta que atribuya el retraso a una causa concreta. En el acta de la reunión de control deben figurar la fecha, la actividad afectada, el nombre del subcontratista, la capacidad desplegada y el impacto en los trabajos subsiguientes expresado en días. Sin esta atribución, dentro de un año afirmará que el retraso lo causó alguien concreto, pero el cronograma no lo mostrará. Haga firmar las actas también al subcontratista; si se niega, déjelo anotado y envíele el acta por correo electrónico ese mismo día.

La segunda actuación es un requerimiento escrito al subcontratista con un plazo determinado. El deudor que no cumple su deuda debida y puntualmente incurre en mora (§ 1968 del CC). La mora se produce, pues, por el mero transcurso infructuoso del plazo, pero sin requerimiento no tendrá prueba de cuándo objetó el retraso ni de qué exigió. Si la mora constituye un incumplimiento no esencial del contrato, la vía de la resolución solo se abre tras el transcurso infructuoso de un plazo adicional razonable; en caso de incumplimiento esencial, puede resolver incluso sin él.

La tercera actuación es la notificación al cliente, y es el paso que las empresas omiten con mayor frecuencia. Ocultar un retraso inminente le priva de la posibilidad de negociar una prórroga del plazo y refuerza el argumento de que no gestionó la situación. La notificación debe incluir la causa, el alcance previsto del retraso y las medidas que está adoptando. No debe contener un reconocimiento de responsabilidad ni la promesa de un nuevo plazo que no pueda garantizar; ambas cosas se le volverán en contra al negociar la sanción.

La cuarta actuación es el registro continuo de los costes. En él se incluyen los tiempos muertos de sus propias cuadrillas, la prolongación de las instalaciones de obra, los costes de aceleración de los trabajos, las sanciones reclamadas por el cliente y los sobrecostes de la subcontratación sustitutiva. Lleve el registro partida por partida y con justificantes desde el primer día, porque reconstruirlo un año después a partir de la contabilidad supone perder una parte sustancial de la reclamación y dar a la contraparte margen para impugnar cada partida por separado.

Acción de regreso contra el subcontratista: dónde se rompe

La pretensión de indemnización de daños se apoya en cuatro elementos y, en la práctica judicial, casi siempre se rompe en dos de ellos. El incumplimiento del subcontratista lo acreditará con relativa facilidad mediante el contrato y el cronograma. El importe del daño lo acreditará con la liquidación del cliente y el registro de costes. Quedan el nexo causal y la cuestión de si usted mismo no pudo evitar el daño.

La contraparte ataca el nexo causal alegando la concurrencia de varios retrasos. En un encargo en el que trabajan diez subcontratistas, suelen ir con retraso varios a la vez, y la cuestión es quién desplazó la ruta crítica. La respuesta la da un cronograma actualizado con las dependencias marcadas, no una descripción verbal. Las empresas que no actualizan el cronograma durante el encargo empeoran sustancialmente este punto y deben probarlo con los libros de obra, las actas y la correspondencia.

El segundo punto es la prevención. La contraparte objetará que usted pudo haber desplegado capacidad sustitutiva antes, acelerar los trabajos subsiguientes o negociar una prórroga con el cliente. La defensa es una toma de decisiones documentada: ofertas de subcontratistas sustitutos con fechas, cálculos de aceleración y correspondencia con el cliente. Las decisiones adoptadas sin constancia escrita se defienden mal ante los tribunales, porque no pueden situarse en el tiempo y la contraparte las presenta fácilmente como una construcción a posteriori.

La contratación de una empresa sustituta está además vinculada al régimen de resolución de la subcontratación original, que analiza otro texto: el proveedor no cumple el plazo: cuándo facturar la penalización y cuándo encargar el trabajo a otro. Ambas situaciones deben planificarse conjuntamente, porque los costes de la ejecución sustitutiva son una de las mayores partidas de su reclamación y su reconocimiento depende de si abandonó la subcontratación en el régimen correcto y en el momento oportuno.

El tercer punto es la prescripción, que corre de forma distinta a lo que espera la mayoría de las empresas. El Tribunal Supremo de la República Checa (Nejvyšší soud) concluyó que, si el daño consiste en el nacimiento de una deuda, para el inicio del plazo de prescripción subjetivo es determinante el conocimiento de la persona del causante y del nacimiento de la deuda, no el pago de la deuda ni su vencimiento (sentencia del Tribunal Supremo de la República Checa, ref. 23 Cdo 1594/2021, de 15 de febrero de 2023, disponible en rozhodnuti.nsoud.cz). Esperar al final del encargo para reclamar es, por tanto, arriesgado; la reclamación se hace valer de forma continua y su importe se va precisando.

El cuarto punto es la elección del procedimiento para el propio cobro. Hacerla valer mediante compensación con las facturas pendientes del subcontratista es más rápido y barato que una demanda, pero exige que su crédito sea suficientemente determinado y vencido. Cómo es un cobro gestionado de la reclamación lo muestra el texto sobre la reclamación judicial de créditos frente a empresas proveedoras.

Por qué su propia penalización contractual puede cerrarle la vía de regreso

La mayoría de los contratistas principales pactan con los subcontratistas una penalización por mora y la consideran la base a la que más tarde se añadirá el daño. La ley lo plantea al revés: si se ha pactado una penalización contractual, el acreedor no tiene derecho a indemnización por el daño derivado del incumplimiento de la obligación a la que se refiere la penalización (§ 2050 del CC).

En los grandes encargos, la consecuencia es devastadora y fácil de pasar por alto. Una penalización pactada en tanto por mil del precio de la subcontratación por día de retraso asciende a decenas de miles, mientras que la sanción que le factura el cliente sobre el precio de toda la obra alcanza millones. Sin una reserva expresa de la indemnización de daños junto a la penalización, usted asume la diferencia de su bolsillo, aunque gane el litigio contra el subcontratista.

La solución es una sola frase en el contrato de subcontratación que establezca que, además de la penalización contractual, puede exigirse la indemnización íntegra de los daños. Añada que ello se aplica también a las sanciones reclamadas por el cliente y a los sobrecostes de la ejecución sustitutiva. Una mención genérica a la indemnización de daños sin esta precisión provoca disputas sobre su alcance, y en la práctica la contraparte la aprovecha.

Además, puede que no obtenga el importe pactado en su totalidad. A instancia del deudor, el tribunal puede reducir una penalización contractual desproporcionadamente alta teniendo en cuenta el valor y la importancia de la obligación garantizada, hasta el importe del daño causado hasta el momento de la resolución por el incumplimiento de la obligación a la que se refiere la penalización (§ 2051 del CC). La Gran Sala del Tribunal Supremo de la República Checa no valora la tarifa en sí, sino la desproporción de la reclamación concreta según las circunstancias del incumplimiento y según cómo afectó a los intereses protegidos por la penalización; el daño cuantificado es solo el límite inferior por debajo del cual no cabe reducir.

Si en su subcontratación es más ventajosa la penalización o la vía de los daños depende de la relación entre los precios de ambos contratos y de la tarifa de la sanción frente al cliente; y como esta relación varía en cada encargo, los abogados del despacho ARROWS la evalúan antes de la firma del contrato de subcontratación.

Cómo se protegen las empresas que logran trasladar el daño

La base es el reflejo de plazos y sanciones. El contrato de subcontratación debe contener plazos derivados del cronograma del contrato principal, con margen para su control y recepción, y sanciones al menos de un importe que cubra la parte proporcional de la sanción del cliente. Una regla práctica es restar al plazo del contrato principal el tiempo que realmente necesita para el control, la subsanación de defectos y la entrega al cliente, y solo el resultado pactarlo con el subcontratista.

El segundo elemento es una garantía que sobreviva incluso a la insolvencia del subcontratista. Ni la cláusula mejor redactada tiene valor si la contraparte no tiene con qué pagar. En la práctica funcionan la retención de garantía de cada pago liberada tras la recepción, la garantía bancaria en subcontrataciones que superen un valor acordado y, en empresas más pequeñas, la fianza del socio. El orden según su solidez es evidente; el orden según su viabilidad en la negociación suele ser el inverso.

El tercer elemento es el derecho a la ejecución sustitutiva a costa del subcontratista, pactado de antemano. Una cláusula que permita, tras el transcurso infructuoso de un plazo adicional, encargar los trabajos a otro y compensar los costes es en la práctica más eficaz que una sanción, porque resuelve la situación de manera material e inmediata. Sin embargo, debe incluir el procedimiento para determinar la razonabilidad del precio de la ejecución sustitutiva; de lo contrario, la disputa pasará del plazo al precio y volverá a perder el tiempo ganado.

El cuarto elemento es la cooperación en la prueba, que suele olvidarse. El contrato debe recoger la obligación del subcontratista de asistir a las reuniones de control, llevar y entregar la documentación del avance de los trabajos y facilitarla incluso tras finalizar la colaboración. Sin ello, tras la salida del subcontratista solo le quedarán sus propias actas, que la contraparte impugnará como unilaterales. El contexto de la configuración contractual en los encargos de construcción lo analiza el texto sobre el contrato de obra en el sector de la construcción.

Errores de los contratistas principales y su precio

El error más caro es firmar el contrato de subcontratación con las condiciones generales de la contraparte. Estas suelen limitar la responsabilidad al precio de la subcontratación y excluir los daños indirectos, con lo que cierran la vía de regreso antes incluso de comenzar los trabajos. En subcontrataciones de valor significativo compensa insistir en el propio modelo, aun a costa de una negociación más larga; se puede ceder en el precio, no en la responsabilidad por el plazo.

El segundo error es prorrogar el plazo frente al cliente sin modificar a la vez el contrato de subcontratación. Si negocia con el cliente un nuevo plazo y mantiene el original para el subcontratista, formalmente nace una reclamación que, sin embargo, carece de apoyo en un daño real, porque no se ha producido ninguno. La situación inversa es peor: prorroga el plazo al subcontratista pero no ante el cliente, con lo que usted mismo se provoca la mora.

El tercer error es cerrar el asunto con el cliente mediante un acuerdo transaccional antes de resolver la cuestión del subcontratista. La transacción suele contener una declaración de liquidación de todas las reclamaciones, y el subcontratista construirá sobre ella la defensa de que ya no le queda ningún daño. Por ello, el texto debe incluir una reserva de las reclamaciones frente a terceros, formulada de forma concreta y con indicación de las subcontrataciones afectadas.

El cuarto error es mezclar el retraso con los cambios en el encargo, que analiza otro texto: el cliente modifica el encargo durante la ejecución. Los trabajos adicionales y los cambios de alcance tienen su propio régimen y su propio impacto en el plazo, y si los mezcla con la reclamación por retraso, debilitará ambas. Por eso las reclamaciones deben llevarse por separado desde el primer día y cuantificarse también por separado.

Si un trabajo concreto forma parte del alcance original o constituye un trabajo adicional lo evalúan los abogados del despacho ARROWS en los encargos controvertidos según la documentación, no según la costumbre establecida en la obra.

Dónde se pierde la reclamación frente al subcontratista

Resumen final

El artículo ha mostrado que trasladar la sanción al subcontratista no es una cuestión de refacturación, sino de una pretensión autónoma de indemnización de daños con sus propios requisitos. Frente al cliente, el responsable de la obra es usted, y esa posición no la cambiará. Solo puede influir en si tendrá en la mano una reclamación acreditable contra quien realmente causó el retraso.

Para la dirección de la empresa son decisivas dos cosas, y ambas se resuelven antes de la firma. La primera es la relación entre la sanción con la que le amenaza el cliente y la sanción pactada con el subcontratista. La segunda es si su contrato de subcontratación permite exigir la indemnización de daños junto a la penalización. Si la respuesta a la segunda pregunta es negativa, la diferencia entre ambas sanciones es su pérdida.

Además, la demora encarece las cosas en silencio. Cada semana en la que el retraso no se registra ni se atribuye a una causa concreta reduce las posibilidades de probar el nexo causal, que es el punto en el que estas disputas se pierden con mayor frecuencia. Las empresas que logran la vía de regreso no hacen nada complicado; simplemente registran desde el primer día a quién es imputable el retraso.

Los abogados del despacho ARROWS revisarán y armonizarán sus contratos principales y de subcontratación, configurarán la documentación del avance de los trabajos, cuantificarán y harán valer la reclamación de indemnización de daños y le representarán en la negociación de la liquidación y en el litigio subsiguiente. Escríbanos a consultas@arws.cz o consulte nuestro servicio de litigios mercantiles y judiciales.