Überlebensstrategie für den Verkäufer in der Interim Period

• Die Interim Period ist keine Freizeit – der Verkäufer ist an vertragliche Verpflichtungen (sog. Interim Covenants) gebunden, die sein Handeln in den Bereichen Finanzen, Personalentscheidungen, Geschäftsverträge und Vermögen einschränken.

• Ein Verstoß gegen die Covenants kann dem Käufer das Recht geben, vom Vertrag zurückzutreten, eine Kaufpreisminderung zu verlangen oder Schadensersatz geltend zu machen – selbst wenn Sie das Unternehmen ganz normal weiterführen.

• Zu den Hauptrisiken gehören unzulässige Bargeldentnahmen, Änderungen im Management ohne Zustimmung, der Verlust wichtiger Mitarbeiter, der Verlust von Schlüsselkunden oder die Nichterfüllung gesetzlicher Pflichten.

• Praktischer Schutz besteht darin, den eigenen SPA gründlich zu verstehen, mit dem Käufer zu kommunizieren, alle Entscheidungen zu dokumentieren und die Unternehmensleitung mit den Beschränkungen vertraut zu machen.

• Die Risiken dieser Phase hängen eng damit zusammen, wie die Zusicherungen und Garantien im Vertrag ausgestaltet sind – mehr dazu im Artikel wie man die Haftung beim Unternehmensverkauf richtig gestaltet (Zusicherungen und Garantien).

Was ist die Interim Period und warum ist sie für den Verkäufer wichtig?

Die Interim Period ist der Zeitraum zwischen der Unterzeichnung des Share Purchase Agreement (SPA) und dem Closing – also zwischen der rechtlichen Verpflichtung zum Verkauf und der tatsächlichen Übertragung des Eigentums. In der Praxis dauert sie Wochen bis Monate, manchmal auch länger. Ihre Dauer reicht von wenigen Tagen bei kleineren Transaktionen bis zu mehreren Monaten bei Transaktionen mit regulatorischen Bedingungen, etwa der Freigabe durch die Kartellbehörde oder einer Prüfung ausländischer Investitionen.

Die Interim Period gibt es gerade deshalb, weil Vertragsunterzeichnung und Wirksamkeit der Übertragung nicht zeitgleich eintreten müssen. Wann die Übertragung eines Geschäftsanteils wirksam wird und welche Voraussetzungen dafür erfüllt sein müssen, erläutern wir in einem gesonderten Artikel.

In dieser Zeit behält der Verkäufer zwar das formale Recht, über das Unternehmen zu entscheiden, faktisch ist seine Freiheit jedoch stark eingeschränkt. Der Käufer will das Unternehmen nämlich im Wesentlichen in dem Zustand erhalten, in dem er es bewertet und bezahlt hat. Jede spürbare Veränderung – ob negativ wie ein Umsatzrückgang oder positiv (z. B. die Annahme eines großen Projekts) – kann neue Verhandlungen oder sogar einen Streit darüber auslösen, ob sich der Preis geändert hat. Eskaliert in dieser Phase ein Streit über den Kaufpreis oder die Auslegung des SPA, ist in der Regel ein Vorgehen im Rahmen von Handels- und Gerichtsstreitigkeiten angezeigt.

Für den Verkäufer ist die Interim Period sehr belastend: Er bleibt Eigentümer, kann aber nicht frei über das Unternehmen verfügen, Mitarbeiter und Partner sind verunsichert, und jede seiner Entscheidungen hat potenziell rechtliche Folgen. Zugleich kann es passieren, dass die Finanzierung auf Käuferseite scheitert, die Transaktion platzt und sich der Verkäufer wie gelähmt fühlt, ohne dass der Verkauf zustande gekommen ist.

Die Anwälte unserer Kanzlei befassen sich regelmäßig mit Streitigkeiten, die entstanden sind, weil der Verkäufer während der Interim Period etwas getan hat, das ihm ganz normal erschien. Ein Beispiel ist die Entlassung eines leistungsschwachen Mitarbeiters oder die Entnahme von Geld vom Konto für den Betrieb. Solche Schritte hatte der SPA jedoch verboten oder erheblich eingeschränkt.

Diese Situationen führen dann zur Blockierung von Zahlungen aus dem Escrow, zu Ansprüchen des Käufers auf Rückzahlung eines Teils des Kaufpreises oder zu Gerichtsverfahren, die Jahre dauern können.

Interim Covenants – was Ihnen der SPA tatsächlich verbietet

Den Kern der Interim Period regeln die sogenannten Interim Covenants – ein Bündel vertraglicher Pflichten, die der Verkäufer übernommen hat und an die er sich während der Interim Period halten muss. Am häufigsten enthält der SPA eine oder mehrere der folgenden Beschränkungen:

Pflicht zur Fortführung im gewöhnlichen Geschäftsbetrieb („Ordinary Course of Business“)

Dies ist wohl die wichtigste und zugleich unschärfste Pflicht. Der SPA bestimmt typischerweise, dass der Verkäufer das Unternehmen im „gewöhnlichen und ordnungsgemäßen Geschäftsbetrieb“ führt (ordinary course of business consistent with past practice). Was bedeutet das in der Praxis?

Es bedeutet, dass Sie dasselbe tun sollten wie bisher – dieselben Vertragsarten, dieselben Ausgaben, dieselbe Ausrichtung der Entscheidungen. Sie dürfen keine außergewöhnlichen Dinge tun, die Sie normalerweise nicht tun würden. Die praktischen Auswirkungen des „Ordinary Course“ werden auch im Beitrag Wie wird ein Unternehmen verkauft? Die Phasen des Unternehmensverkaufs vom LOI bis zum Post-Closing ausführlich behandelt, der die Zusammenhänge zwischen Signing und Closing ergänzt.

Das Problem ist, dass der „gewöhnliche Geschäftsbetrieb“ ein unbestimmter Rechtsbegriff ist. Was für ein Unternehmen üblich ist, muss es für ein anderes nicht sein. Mit diesem Thema befasste sich der bekannte US-amerikanische Fall AB Stable v. MAPS Hotels & Resorts vor dem Delaware Court of Chancery (einem Gericht, dessen Rechtsprechung die M&A-Praxis weltweit maßgeblich beeinflusst).

Obwohl der Verkäufer während der Pandemie Hotels schloss, was aus geschäftlicher Sicht vernünftige Entscheidungen waren, entschied das Gericht, dass dies gegen den Covenant zur Fortführung im gewöhnlichen Geschäftsbetrieb verstieß, weil es in der Vergangenheit für das betreffende Unternehmen nicht üblich war – unabhängig davon, was andere Hotelbetreiber taten.

Ohne Zustimmung des Käufers verboten:

Typischerweise verbietet der SPA dem Verkäufer ohne schriftliche Zustimmung des Käufers (oft mit einer Frist von 2–3 Tagen für die Erteilung der Zustimmung, wobei häufig gilt, dass die Zustimmung als erteilt gilt, wenn der Käufer nicht rechtzeitig antwortet):

• Neue Verträge außerhalb des gewöhnlichen Geschäftsbetriebs abzuschließen sowie bestehende wesentliche Verträge zu ändern oder zu beenden. Bei wesentlichen Verträgen ist es daher sinnvoll, im Rahmen von Verträgen und Verhandlungen vorab einen Genehmigungs- und Prüfprozess festzulegen, um das Risiko eines Covenant-Verstoßes zu minimieren.

• Vermögen zu verkaufen, zu belasten oder anderweitig darüber zu verfügen.

• Wertpapiere auszugeben oder zu erwerben, die Verschuldung zu erhöhen oder das Unternehmen außerhalb des gewöhnlichen Geschäftsbetriebs zu verschulden.

• Dividenden, Zwischendividenden oder sonstige Bargeldentnahmen an die Eigentümer auszuzahlen. Zur Gestaltung von Pre-Closing-Dividenden und damit verbundenen Kaufpreisanpassungen empfiehlt sich auch der Artikel Pre-Closing-Dividende und Working-Capital-Anpassung: Wie legt man den Kaufpreis richtig fest?.

• Die Zahl der Mitarbeiter wesentlich zu erhöhen oder zu verringern, deren Gehälter zu erhöhen oder die Verträge mit der Geschäftsleitung zu ändern.

• Verschmelzungen, Zusammenschlüsse, Umstrukturierungen oder Änderungen der rechtlichen Struktur vorzunehmen.

• Größere Investitionsausgaben zu tätigen (deren Höhe häufig einem bestimmten Prozentsatz des EBITDA entspricht, z. B. 5 %).

• Rechtsstreitigkeiten zu vergleichen oder neue anzustrengen.

Die Regel wird oft so formuliert, dass der Käufer „die Zustimmung nicht ohne Grund verweigern darf“ (consent shall not be unreasonably withheld) – doch was „ohne Grund“ und was „vernünftig“ ist, ist wiederum eine Frage der Auslegung.

Erhalt des Vermögens und des Unternehmenswerts

Der Verkäufer verpflichtet sich in der Regel, das Vermögen in gutem Zustand zu erhalten, es nicht beschleunigt abzuschreiben oder zu amortisieren und keine Schritte zu unternehmen, die das Unternehmen irreversibel schädigen oder seinen Wert mindern würden.

Erfüllung gesetzlicher Pflichten

Der SPA enthält üblicherweise die Pflicht, sämtliche rechtlichen Verpflichtungen zu erfüllen, Steuern und Sozialversicherungsbeiträge zu zahlen, Darlehen zu tilgen und sich allgemein gesetzeskonform zu verhalten.

Informationspflichten und Zustimmung zu Kontrollen

Der Verkäufer verpflichtet sich, den Käufer über wesentliche Änderungen zu informieren, ihm Zugang zur Buchhaltung und zu operativen Daten zu gewähren und ihm gegebenenfalls das Recht einzuräumen, eigene Vertreter in das Unternehmen zu entsenden.

Welche konkreten Beschränkungen Kaufverträge in dieser Phase üblicherweise enthalten – also die Covenants zwischen Signing und Übergabe –, erläutern wir in einem gesonderten Beitrag.

Material Adverse Change – eine größere Gefahr für den Käufer, als es scheint

Neben den Interim Covenants enthält der SPA typischerweise eine Material-Adverse-Change-Klausel (MAC) – manchmal ist auch von Material Adverse Effect (MAE) die Rede. Diese Klausel besagt, dass der Käufer von der Transaktion zurücktreten oder den Preis mindern kann, wenn zwischen Signing und Closing mit dem Unternehmen etwas „erheblich Nachteiliges“ geschieht.

Auf den ersten Blick scheint dies auf der Seite des Käufers zu stehen. Für den Verkäufer ist es jedoch gut zu verstehen, wie die MAC funktioniert, denn so können Sie nachvollziehen, was mit MAC-Ansprüchen während der Interim Period geschieht.

Was typischerweise unter MAC verstanden wird:

• Verlust eines bedeutenden Kunden (z. B. 20–30 % des Umsatzes).

• Rückgang von Umsatz oder Gewinn unter das erwartete Niveau.

• Verlust einer Lizenz, Genehmigung oder eines wichtigen Vertrags.

• Ein neuer Rechtsstreit, der die Geschäftstätigkeit ernsthaft gefährdet.

• Personelle Veränderungen (Weggang des Schlüsselmanagements).

• Großflächige Beschädigung von Vermögen.

• Erhebliche Veränderung der Marktbedingungen in der Branche.

Aber Vorsicht – die MAC-Klausel enthält üblicherweise „Ausnahmen“ (Carve-outs), die den Verkäufer schützen:

• Veränderungen des allgemeinen wirtschaftlichen Umfelds, der Politik oder der Marktbedingungen (sofern sie das Unternehmen nicht unverhältnismäßig treffen).

• Naturkatastrophen, Krieg, Pandemien (häufig mit Ausnahmen).

• Gesetzesänderungen, sofern sie den gesamten Sektor betreffen.

• Umstände, die dem Käufer im Voraus bekannt waren und offengelegt wurden.

Die MAC ist also ein unbestimmter Rechtsbegriff, der in Gerichtsverfahren sehr streng ausgelegt wird – der Käufer muss eine ernsthafte Verschlechterung nachweisen, nicht bloß einen vorübergehenden Rückgang.

Für den Verkäufer bedeutet das: Sie müssen nicht jede Schwankung fürchten. Wissen Sie jedoch, dass sich etwas Ernstes anbahnt (z. B. der Weggang eines Schlüsselmitarbeiters), sollten Sie dies dem Käufer unverzüglich mitteilen.

Mitarbeiter und Schlüsselpersonen – ein sensibler Bereich für den Verkäufer

Eine der häufigsten Konfliktquellen während der Interim Period ist die Personalsituation. Der Käufer schätzt in der Regel die Mitarbeiter, die er beim Verkäufer ausgewählt hat, und der SPA enthält einen Covenant, wonach der Verkäufer Schlüsselpersonen ohne Zustimmung weder entlassen noch ihre Bedingungen ändern darf.

Praktisches Risiko:

Angenommen, Sie haben einen Sales Manager, der die Hälfte der Einnahmen erwirtschaftet. Entschließt er sich während der Interim Period zu gehen (etwa weil er dem neuen Eigentümer nicht vertraut), ist das für den Käufer ein ernstes Problem. Er wird sich fragen, ob Sie ihm etwas „angetan“ oder ihn unbewusst abgeschreckt haben.

Er wird sich ein solches Problem dann kompensieren lassen oder behaupten, es handle sich um einen Verstoß gegen die Covenant-Pflicht, die personelle Stabilität zu sichern.

Was im SPA typischerweise verboten wird:

• Entlassungen sowie Änderungen der Verträge oder Bedingungen von Mitarbeitern ohne Zustimmung (wenn auch oft mit Ausnahme gewöhnlicher Personalveränderungen).

• Änderungen der Vergütung der Geschäftsleitung ohne Zustimmung.

• Abwerbung von Mitarbeitern in ein eigenes neues Unternehmen (Non-Solicit).

• Weitergabe von Informationen an Mitarbeiter, die sie vom Verbleib im Unternehmen abhalten würden.

Vermögen, Liquidität und der „Locked-Box“-Mechanismus

Eine der häufigsten Streitquellen ist die Frage: Wem „gehören“ eigentlich die Liquidität und die Gewinne, die das Unternehmen während der Interim Period erwirtschaftet?

In vielen SPAs wird der sogenannte Locked-Box-Mechanismus verwendet. Das bedeutet, dass der Kaufpreis auf Grundlage der Finanzlage des Unternehmens zu einem bestimmten Stichtag (Locked-Box Date) festgelegt wird und sämtliche Veränderungen bei Liquidität, Vermögen und Schulden nach diesem Datum rückwirkend berücksichtigt werden. Eng mit diesem Mechanismus verbunden ist die sog. Non-Leakage Provision, die dem Verkäufer den Abfluss von Werten aus dem Unternehmen zwischen Locked-Box Date und Closing untersagt.

In der Praxis bedeutet das:

• Erwirtschaftet das Unternehmen während der Interim Period zusätzlichen Gewinn, gehört dieser nicht dem Verkäufer, sondern dem Käufer. Sie sollten einen solchen Gewinn im Unternehmen belassen.

• Lässt der Verkäufer das Unternehmen Bargeld als Dividende ausschütten oder begleicht er Verbindlichkeiten zu seinen Gunsten, wird der Käufer dies als „Wertabfluss“ ansehen und in den Preis einrechnen.

• Gewöhnliche Betriebsausgaben (Löhne, Energie, Rohstoffe) sind in Ordnung – sie gehören zum gewöhnlichen Geschäftsbetrieb. Außergewöhnliche Ausgaben oder Bargeldentnahmen zugunsten des Verkäufers sind dagegen problematisch.

Praktisches Beispiel:

Angenommen, der Verkäufer entlässt im Februar (während der Interim Period) 10 Mitarbeiter, um Lohnkosten zu sparen. Formal sinken dadurch die Kosten und theoretisch steigt der Gewinn. Der Käufer sieht jedoch, dass die Mitarbeiterzahl gesunken ist, und wird behaupten, Sie hätten gegen den Covenant zur Wahrung der personellen Stabilität verstoßen.

Zugleich wird er argumentieren, dass dieser durch Entlassungen „künstlich“ erzeugte Gewinn entweder vom Preis abgezogen oder zur Kompensation des Mitarbeiterverlusts verwendet werden sollte (Verlust von Goodwill, geringere Produktivität usw.).

Unsere Anwälte können Ihnen bei der Analyse helfen, welchen Locked-Box-Mechanismus Ihr konkreter SPA vorsieht und wie er richtig auszulegen ist.

Praktische Lösungen: So verhalten Sie sich in der Interim Period, damit alles reibungslos verläuft

Viele Konflikte in der Interim Period ließen sich durch einfache Kommunikation und Dokumentation vermeiden. Hier ein praktisches Vorgehen:

Schritt 1: Lesen Sie den SPA direkt nach der Unterzeichnung gründlich (mit einem Anwalt)

Gehen Sie nicht davon aus, dass Sie wissen, was Ihnen der SPA verbietet. Wenn absehbar ist, dass die Transaktion Monate dauern kann, investieren Sie in eine fundierte rechtliche Analyse. Die Anwälte unserer Kanzlei können Ihnen eine Liste der konkreten Beschränkungen in Form einer „Checkliste“ erstellen – was Sie ohne Zustimmung dürfen, was einer Zustimmung bedarf, welche Antwortfristen für den Käufer gelten usw.

Schritt 2: Erstellen Sie eine Liste der Maßnahmen, die Sie während der Interim Period planen

Planen Sie größere Entscheidungen (Einstellung, Entlassung eines Mitarbeiters, Kauf einer Maschine, Vertragsabschluss, Geldentnahme), teilen Sie dies dem Käufer schriftlich mit und bitten Sie um Zustimmung. Formal sollten Sie eine schriftliche Zustimmung haben – in der Regel muss der Käufer sie innerhalb von 2–3 Tagen erteilen, andernfalls wird oft angenommen, dass er keine Einwände hat (die Frist ist im SPA geregelt).

Schritt 3: Die Geschäftsleitung sollte die Interim Covenants kennen

Haben Sie Manager im Unternehmen, informieren Sie sie (diskret) über die Interim Covenants. Sie müssen ihnen nicht den gesamten SPA-Text mitteilen, sie sollten aber wissen, dass Sie sich während der Interim Period nicht wie gewohnt verhalten können – dass bestimmte Entscheidungen der Genehmigung des Käufers bedürfen und dass Stabilität jetzt Priorität hat.

Schritt 4: Wenn etwas passiert – kommunizieren Sie

Angenommen, ein Schlüsselmitarbeiter will gehen oder Sie verlieren einen Kunden. Verheimlichen Sie dies dem Käufer nicht in der Hoffnung, dass er es nicht bemerkt – er wird es wahrscheinlich bemerken, und wenn er es „von dritter Seite“ erfährt, wirkt es verdächtig.

Informieren Sie ihn lieber selbst, erläutern Sie ihm, wie Sie die Situation lösen wollen und was das für das Unternehmen bedeutet (unerheblich oder gravierend).

Schritt 5: Dokumentieren Sie alles

E-Mails, Zustimmungen, Entscheidungen – alles. Kommt es später zum Streit, ist gerade die Dokumentation der wichtigste Beweis dafür, dass Sie ordnungsgemäß gehandelt und mit dem Käufer kommuniziert haben.

Die Anwälte unserer Kanzlei können Ihnen bei der Vorbereitung von E-Mail-Vorlagen helfen, mit denen Sie die Zustimmung des Käufers einholen, damit diese rechtlich korrekt sind und klar ist, worum Sie bitten und innerhalb welcher Frist.

Verhältnis zwischen Interim Covenants und MAC – wann die MAC für den Verkäufer relevant wird

Während der Interim Period kann es vorkommen, dass der Käufer behauptet, es sei ein Material Adverse Change eingetreten, und deshalb den Preis mindern oder von der Transaktion zurücktreten will. Für den Verkäufer ist es wichtig zu verstehen, welchen Einfluss der Interim Covenant auf die MAC hat und umgekehrt.

Hier gilt ein zentraler Grundsatz: Der Interim Covenant (Pflicht zur Fortführung im gewöhnlichen Geschäftsbetrieb) und die MAC-Klausel sind verschiedene Dinge und dienen verschiedenen Zwecken.

• Der Interim Covenant regelt, wie Sie das Unternehmen führen. Verstoßen Sie dagegen (z. B. indem Sie ohne Zustimmung des Käufers eine Sparte schließen), haben Sie eine Vertragspflicht verletzt, und der Käufer kann seine Rechte durchsetzen (Preisminderung, Rücktritt vom Vertrag usw.).

• Die MAC beschreibt dagegen, was mit dem Unternehmen unabhängig von Ihnen geschieht – Verlust eines großen Kunden, ein Gerichtsverfahren, eine Naturkatastrophe usw. Es handelt sich um etwas, das Sie nicht verschuldet haben.

Der Delaware Court of Chancery hat dies im bekannten Fall AB Stable v. MAPS Hotels (2021) klar festgehalten: Auch wenn die MAC-Klausel die Pandemie als Risiko ausnahm (d. h. der Käufer darf nicht allein wegen der Pandemie zurücktreten), bedeutet das noch nicht, dass der Verkäufer ohne Zustimmung des Käufers außergewöhnliche Maßnahmen ergreifen darf.

Der Verkäufer verstieß gegen den Interim Covenant, indem er die Hotels schloss, obwohl dies eine vernünftige Reaktion auf die Pandemie war. Die MAC-Klausel rettete ihn nicht, weil MAC und Interim Covenant voneinander unabhängig sind.

Für Sie als Verkäufer bedeutet das: Wenn Sie meinen, dass Ihr Unternehmen von einer ernsthaften externen Katastrophe (MAC) getroffen wurde, heißt das nicht, dass Sie die Interim Covenants ignorieren dürfen.

Sie müssen weiterhin mit dem Käufer verhandeln, transparent kommunizieren und eine Lösung suchen. Unsere Anwälte helfen Ihnen, die Situation rechtlich darzustellen und zu beurteilen, ob Sie Argumente haben, damit der Käufer die Lage akzeptiert, ohne den Preis zu kürzen.

Verhältnis zu Zusicherungen und Garantien – eine weitere Ebene der Komplexität

Neben den Interim Covenants enthält der SPA auch sogenannte Representations and Warranties – also Ihre Erklärungen (als Verkäufer), dass bestimmte Umstände zutreffen. Z. B. dass „das Unternehmen keine versteckten Schulden hat“, dass „alle Verträge wirksam sind“, dass „keine Gerichtsverfahren anhängig sind“ usw.

Während der Interim Period kann es vorkommen, dass einige dieser Erklärungen nicht mehr zutreffen. Z. B. taucht ein verborgener Rechtsstreit auf oder ein Mitarbeiter beschwert sich über Diskriminierung.

Der Käufer kann dann einwenden, Sie hätten gegen eine Zusicherung verstoßen – fragt aber zugleich, ob Sie dies aktiv (durch ein Handeln während der Interim Period) oder passiv (ohne Ihr Verschulden) getan haben.

Hier wird die Lage erneut kompliziert. Tritt der Streit während der Interim Period auf, lag seine Ursache aber bereits vor dem Signing, dann bestand das Problem schon in der ursprünglichen Erklärung (Verletzung der Zusicherung zum Tag des Signings).

Hat sich das Problem jedoch durch Ihr Handeln während der Interim Period verschärft (z. B. wurde ein Mitarbeiter ohne ordnungsgemäßes Verfahren entlassen, was den Streit unnötig verkompliziert hat), dann haben Sie gegen den Interim Covenant verstoßen.

Unsere Anwälte können Ihnen bei dieser Abgrenzung helfen und dabei, wie Sie sich auf solche Situationen vorbereiten – z. B. wie Sie strittige Punkte klären, die den Käufer nach dem Closing überraschen könnten.

Welche Folgen hat ein Verstoß gegen Interim Covenants?

Kommt es zu einem Verstoß gegen einen Interim Covenant, sind folgende Szenarien möglich:

Der Käufer hält sich am Escrow schadlos

Das ist der häufigste Fall. Haben Sie im SPA einen Escrow (eine Sicherheit) vereinbart, erklärt der Käufer kurz nach dem Closing, Sie hätten gegen einen Interim Covenant verstoßen, und will sich aus dem eingefrorenen Betrag entschädigen. Gelingt es Ihnen, dies zu widerlegen, erhalten Sie das Geld zurück; andernfalls bleibt es im Escrow und geht nach 12–24 Monaten an den Käufer.

Der Käufer macht einen Freistellungsanspruch geltend

Haben die Parteien im SPA eine Freistellung (Indemnification für Zusicherungen und Covenants) vereinbart, kann der Käufer einen Anspruch im Rahmen dieser Freistellung erheben. Das bedeutet in der Regel, dass Sie finanziellen Ersatz für den Schaden leisten müssten, den Sie ihm durch den Verstoß angeblich verursacht haben.

Der Käufer tritt von der Transaktion zurück (das gravierendste Szenario)

War der Verstoß schwerwiegend (z. B. Verlust der Hälfte des Umsatzes, Entlassung des gesamten Managements ohne Zustimmung), kann der Käufer zu Recht annehmen, dass Sie eine grundlegende Pflicht verletzt haben, und von der Transaktion zurücktreten. In diesem Fall stehen Sie ohne Verkauf und ohne jegliches Geld da und müssen zudem einen Rechtsstreit darüber führen, ob der Käufer zum Rücktritt berechtigt war.

Verlängerung der Interim Period und Neuverhandlungen

Häufig will der Käufer nicht vollständig von der Transaktion zurücktreten (weil er die Finanzierung dafür hat, strategische Gründe usw.), möchte sich die Situation aber kompensieren lassen. Er beginnt neu zu verhandeln – mindert den Preis, verlängert die Interim Period, um Zeit zur Lösung der Situation zu haben, oder verlangt einen höheren Escrow-Betrag.

Eine Freistellung für ein konkretes bekanntes Risiko ist etwas anderes als eine allgemeine Garantie für den Zustand des Unternehmens. Mit dem Unterschied zwischen beiden Instrumenten befassen wir uns im Artikel darüber, wie man Zusicherungen und Garantien des Verkäufers richtig gestaltet.

Beispiele aus der Praxis: Was häufig schiefgeht

Unsere Anwälte begegnen verschiedenen Fällen von Verstößen gegen Interim Covenants. Hier typische Szenarien:

Beispiel 1: „Natürliche“ Mitarbeiterfluktuation

Der Verkäufer ging davon aus, dass zwei Mitarbeiter während der Interim Period aus eigener Initiative gehen – sie hatten einfach bessere Stellen gefunden. Der Käufer bemerkt jedoch, dass diese Mitarbeiter im SPA auf der Liste der „Key Persons“ standen.

Der Käufer behauptet nun, der Verkäufer habe sie nicht über die neue Führung informiert und sie sich „abwerben“ lassen. Tatsächlich hätte es auch ohne Verschulden des Verkäufers so kommen können, doch ohne Dokumentation ist das schwer zu beweisen.

Beispiel 2: „Gewöhnlicher“ Verkauf von Vermögen

Der Verkäufer hält es für unbedenklich, eine alte Produktionslinie zu verkaufen, die das Unternehmen nicht mehr nutzt. Der SPA enthält jedoch die Formulierung, dass er ohne Zustimmung des Käufers kein „Vermögen aus dem Unternehmen abziehen“ darf.

Der Käufer sieht, dass Vermögen verschwunden ist, und rechnet es in den Preis ein. Obwohl es sich um einen „üblichen“ Austausch von Anlagen handelte, war er nach dem SPA verboten.

Beispiel 3: „Boni“ für Mitarbeiter

Der Verkäufer entnimmt Geld aus dem Gewinn und zahlt es sich als „Bonus“ aus mit der Begründung, er sei „dem Unternehmen treu geblieben“. Der SPA enthält jedoch eine „Non-Leakage“-Klausel – sämtliches Geld soll im Unternehmen verbleiben.

Der Käufer stellt dies fest und kürzt den Escrow. Der Verkäufer behauptet, es sei sein Geld gewesen, weil er Eigentümer des Unternehmens sei. Rechtlich hätte es nach dem SPA jedoch im Unternehmen verbleiben müssen.

Beispiel 4: Vermögensänderung ohne Zustimmung

Der Verkäufer beschließt, eine neue Maschine für 500.000 CZK (ca. 20.600 EUR) zu kaufen, um das Unternehmen etwas zu verbessern – er glaubt, dies steigere dessen Wert. Der SPA verbietet jedoch Investitionsausgaben ohne Zustimmung des Käufers, sofern sie eine bestimmte Schwelle überschreiten.

Der Käufer wird die Tatsache, dass Sie ohne Zustimmung Geld ausgegeben haben, als Verstoß werten.

In all diesen Fällen hätten klare Kommunikation, ein Verständnis des SPA und gegebenenfalls eine rechtzeitige Beratung durch die Anwälte unserer Kanzlei geholfen, bevor es zu spät war.

Fazit

Die Interim Period zwischen der Unterzeichnung des SPA und dem Closing ist für den Verkäufer eine außerordentlich tückische Phase. Formal gehört Ihnen das Unternehmen zwar noch und Sie können es führen, faktisch sind Sie aber durch unzählige vertragliche Pflichten (Interim Covenants) eingeschränkt, die Ihnen verbieten, Dinge zu tun, die Sie normalerweise tun würden.

Ein Verstoß gegen diese Pflichten kann Sie Millionen kosten – sei es durch Blockierung des Escrow, Preisminderung, einen Rechtsstreit oder das vollständige Scheitern der Transaktion.

Der Schlüssel zum Überstehen der Interim Period ist dreifach:

• Den eigenen SPA verstehen. Nicht allgemein, sondern konkret – genau wissen, was Ihnen in der Interim Period erlaubt ist und was nicht.

• Kommunizieren. Mit dem Käufer, mit der Unternehmensleitung, mit den Mitarbeitern (diskret). Handeln Sie nicht „auf eigene Faust“ und leiden Sie nicht still, wenn etwas schiefgeht.

• Dokumentieren. Jede Zustimmung des Käufers, jede größere Entscheidung, jede Ausnahme – alles schriftlich. Später wird das Ihr bester Beweis sein.

Wenn Sie nicht sicher sind, wie Sie eine konkrete Situation lösen sollen, ist das kein Versagen – es ist ein Zeichen von Vernunft. Die Anwälte unserer Kanzlei verfügen über umfangreiche Erfahrung mit der Interim Period und wissen, wie man sich in ihr verhält und schützt. Wenden Sie sich rechtzeitig an uns, können wir Ihnen nicht nur helfen, Ihre Situation zu verstehen, sondern auch mit dem Käufer verhandeln und dafür sorgen, dass die Transaktion reibungslos verläuft – und Sie das erhalten, was Sie mit dem Käufer vereinbart haben.

Die Interim Period ist keine Zeit für Improvisation. Sie ist eine Zeit für Strategie, Kommunikation und Partnerschaft mit Profis, die Recht und Praxis verstehen. Die Anwälte unserer Kanzlei stehen Ihnen zur Verfügung.